求棚瀨的《糾紛的解決與審判制度》讀書筆記
糾紛的解決與審判制度 讀書報告日本法學(xué)者棚瀨孝雄以糾紛解決和審判程序方面的開拓性學(xué)說而聞名,特別倡導(dǎo)以行為主體為中心的過程分析(也稱方法論個人主義)。
本書選取了數(shù)篇棚瀨在此問題上的代表性論文,學(xué)生認(rèn)為,對于理解其所倡導(dǎo)的過程分析理論,有重要的作用。
一、跳出審判棚瀨指出,現(xiàn)代法律學(xué)研究,大多把焦點(diǎn)集中在審判本身,認(rèn)為法學(xué)的任務(wù)僅僅是對于作為決定基準(zhǔn)的法律規(guī)范和判例進(jìn)行解釋、分析。
只關(guān)心判決,而對判決與現(xiàn)實(shí)之間的矛盾漠不關(guān)心;只考慮判決的做出,而對判決之后的效果漠不關(guān)心。
法律學(xué)研究視角的狹窄,導(dǎo)致了理論上和現(xiàn)實(shí)中的雙重缺陷:在現(xiàn)實(shí)法律生活中,社會上的糾紛并不都通過審判解決,即使是通過審判解決的糾紛也與訴訟外解決的糾紛緊密聯(lián)系。
在理論上,引起了反對法官根據(jù)裁量權(quán)進(jìn)行任何立法性的創(chuàng)新的法條主義者,同允許法律解釋和使用有彈性見解的現(xiàn)實(shí)主義的對立分歧。
由于“現(xiàn)實(shí)中的審判既超越法律規(guī)定二呈現(xiàn)出復(fù)雜的形態(tài),又不是與法學(xué)脫節(jié)的純屬事實(shí)領(lǐng)域之中的問題。
”棚瀨認(rèn)為問題的解決之道在于跳出審判封閉空間,將審判視為過程,即程序參與者的互動作用的過程。
二、過程與個人跳出審判的棚瀨,將糾紛解決的過程和個人在法律實(shí)施中的能動作用,納入人們的視野。
棚瀨將作為社會規(guī)范體系的制度移向個人行動層次的社會過程。
重視個人在法律實(shí)施中的能動作用。
注重研究審判之外的糾紛解決機(jī)制,在這里,棚瀨主要分析了合意型的糾紛處理。
這種合意的基礎(chǔ)在于價值多元的角色過程模式,制度變化的著眼點(diǎn)是個人以及私人自治的秩序。
形成方式時強(qiáng)調(diào)個別價值實(shí)現(xiàn)及自由的交涉行為。
同時將合意型糾紛解決處理與決定型糾紛處理(主要表現(xiàn)為審判)進(jìn)行對比。
可以看出,棚瀨的合意與其理論中的“過程”、“個人”緊密相連,在糾紛解決中有重要地位。
合意不僅是解決糾紛的重點(diǎn),也是處理糾紛的起點(diǎn)。
需要說明的一點(diǎn)是,棚瀨的過程與個人并不等于否定了制度的意義。
他充分肯定了社會科學(xué)的任務(wù)之一是將研究焦點(diǎn)集中在制度之上。
即從實(shí)際觀察到人們互動的過程中抽象出各種規(guī)則和制度,并考察它們與其他制度或社會整個構(gòu)造、功能的相互關(guān)系。
但制度的抽象化,往往使研究者忽略現(xiàn)實(shí)中使規(guī)范運(yùn)作的個人。
棚瀨的理論恰恰發(fā)現(xiàn)這一點(diǎn),使糾紛解決過程不失去內(nèi)涵的前提下進(jìn)行分析。
三、現(xiàn)實(shí)意義棚瀨構(gòu)思的依據(jù)使對美國小額法庭審案過程的考察,棚瀨的理論引發(fā)日本的司法由職權(quán)主義向當(dāng)事人主義轉(zhuǎn)變。
審判的重點(diǎn)不僅僅局限于當(dāng)事人與法官的溝通,更重視當(dāng)事人之間的溝通。
小額法庭、ADR、司法改革、和解等都是我國近年來法學(xué)界,特別是訴訟法學(xué)界的熱點(diǎn)探討問題,棚瀨的理論對我們改革的基礎(chǔ)構(gòu)建有很強(qiáng)的借鑒意義。
此外,棚瀨的理論中,有很強(qiáng)的東方傳統(tǒng)思想。
比如我們一直倡導(dǎo)的“和為貴”思想,常常是我們解決糾紛的主要依托。
還由于傳統(tǒng)的厭訟思想,比較審判,調(diào)解往往在現(xiàn)實(shí)中得到更好的應(yīng)用。
西方一些法學(xué)家也開始研究東方的調(diào)解方式,這樣既可以減少訴訟成本,也可以提高糾紛解決的效率。
一本書本怎樣做讀書筆記
法庭庭審觀后感 就像曾經(jīng)說過那樣完全只對法律本身的邏輯進(jìn)行研究是毫無意義可言的一樣,我們在學(xué)習(xí)法律的時候除了認(rèn)真研究理論知識,還應(yīng)當(dāng)注重對于法律的實(shí)踐,通過觀看此次法庭審判,讓我感受到了法庭的莊嚴(yán)和肅穆與作為一個法律人應(yīng)有的和一個法律人肩負(fù)的責(zé)任。
為加強(qiáng)對民事訴訟程序的掌握,遂觀看了此次的民事訴訟法庭。
參加完法庭后了解了民訴程序的大體流程,對案件的印象更加深刻,從這次法庭中,我也切實(shí)的明白了法庭的審判程序,讓書本上的間接印象轉(zhuǎn)換成了直觀印象,這對于我的專業(yè)學(xué)習(xí)提供了一個很好的鍛煉機(jī)會;同時,從此次實(shí)踐中我也認(rèn)識到了證據(jù)的重要性。
故有以下感想:模擬法庭中的法庭審判程序分成了開庭、、和審判四個階段。
本次法庭開庭時,書記員先查點(diǎn)當(dāng)事人及其訴訟參加人的到庭情況并請入席,隨后宣讀審判紀(jì)律。
接著全體起立,請審判長、人民陪審員入庭,坐下后,帶被告入庭,由審判長宣布開庭。
開庭前書記員也簡單地介紹了一下案情,幫助我們更好地認(rèn)識和理解整個案件。
書記員宣讀法庭程序后,法官和審判員相繼入庭以及查明當(dāng)事人及其他是否到庭,宣布法庭紀(jì)律等。
階段,由公訴人宣讀起訴書,控訴被告人的罪行,要求法院予以公平公正的刑罰。
對于公訴人起訴的犯罪事實(shí)被告人有異議,表現(xiàn)出好的反對態(tài)度。
接下來由公訴人當(dāng)庭舉證,證據(jù)確實(shí)不真實(shí)并不具有關(guān)聯(lián)性,被告人及辯護(hù)人都有異議。
公證人一一舉證完畢之后,被告人并無新的證據(jù)要提交法庭,主要包括兩個內(nèi)容:一是;二是舉證和質(zhì)證。
在這個法庭中,當(dāng)事人雙方 通過舉證、質(zhì)證,力求為自己的當(dāng)事人爭取更大的權(quán)利。
這個階段是最能體現(xiàn)辯護(hù)雙方的儲備及觀察力,作為一名律師要先會聽,才知道怎么辯。
進(jìn)入下一個階段,即階段。
首先也是由公訴人發(fā)表意見。
被告人自行辯護(hù),辯護(hù)人發(fā)表意見,公訴人再進(jìn)行答辯。
階段,法庭辯論是當(dāng)事人及其在合議庭的主持下,根據(jù)法庭調(diào)查階段查明的事實(shí)和證據(jù),闡明自己的觀點(diǎn)和意見,相互進(jìn)行言詞辯駁的訴訟活動。
這是一個重要的階段。
案件評議和宣告判決,這是的最后階段,是合議庭根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)和證據(jù),依照法律和政策,分清是非,明確責(zé)任,做出判決并宣告判決結(jié)果,從而解決當(dāng)事人之間民事爭議的階段。
此階段,由被告人就本案的事實(shí)、證據(jù)、罪行有無及輕重,對犯罪的認(rèn)識及對定罪量刑方面的要求作簡要的發(fā)言。
最后經(jīng)審判員對事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定,鑒于控辯雙方相應(yīng)意見,予以調(diào)解。
到此,這個案件就這樣完結(jié)了。
程序法不同于實(shí)體法,因此民事訴訟程序的法庭的側(cè)重點(diǎn)也在于弄清整個程序,通過這次法庭,了解了民訴程序的實(shí)際操作,用法庭的形式把枯燥的程序法學(xué)習(xí)生動形象化,讓我們在練習(xí)中學(xué)習(xí),記憶。
其中在這次法庭審判里,使我印象最深刻的是法官與律師。
眾所周知由于司法活動的特殊性,法官在司法審判中應(yīng)當(dāng)忠實(shí)地體現(xiàn)國家在處理社會沖突中的特殊的角色職能,這種角色職能要求法官應(yīng)在“第三方”的角色定位上,在糾紛雙方當(dāng)事人之間恪守中立,并始終在糾紛解決過程中保持中立,平等對待雙方當(dāng)事人。
因此,法官的職責(zé)在于居中裁判,使一切社會成員都有權(quán)利得到與他人相同的法律對待,真正做到同事同處、同過同裁、同罪同罰,以實(shí)現(xiàn)最終的司法公正。
作為一個法官,我認(rèn)為衡量其是否完成了司法公正的使命的標(biāo)準(zhǔn)是看他是否嚴(yán)格按照實(shí)體法和程序法的規(guī)定來處理各種案件,而法官要想完成司法公正的使命,就必須具有較高的素質(zhì),所以我要認(rèn)真學(xué)習(xí),加強(qiáng)自己的專業(yè)技能,,為以后的發(fā)展奠定基礎(chǔ)。
通過觀看此案的審理,我也深感的重要意義,它不但提高了司法的公信力,彰顯司法的進(jìn)步,同時體會到只有當(dāng)法院審判工作的透明度不斷提高,審判結(jié)果才能更加公正、公開、公平,才能收到了法律效果和社會效果的雙豐收。
今天的社會是法律統(tǒng)治的世界,是法治社會。
社會發(fā)展的規(guī)律已經(jīng)昭示:一個國家在治理社會時,必須把法律奉為治國之法寶或自由的保障,崇法必須也必將會成為國家或公民的一種精神和信念;沒有這樣的信仰,依法治國就只能是紙上談兵。
所謂崇法,就是要有一種捍衛(wèi)正義和公平的精神,具備一種為國家、為社會、為當(dāng)事人盡心辦事、全力負(fù)責(zé)的信念,崇尚法律、相信法律、敬重法律。
故擁有崇尚法律的精神和信念是法官必須具備的素質(zhì)之一。
其次,作為一個法律工作者,優(yōu)良的法律職業(yè)能力和專業(yè)適應(yīng)能力也是必備的素質(zhì)。
專業(yè)知識是從事法律工作的起碼要求,是職業(yè)能力的基礎(chǔ),在具有了一定的專業(yè)知識后,所需要做的便是把這知識融入實(shí)踐中,法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)是一個人理解案件事實(shí)真相、掌握案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)以及找到解決糾紛的合理方式的必要條件。
而對于律師來說,就需要更多的知識補(bǔ)充,專業(yè)要達(dá)到一定的高度,因此我要走的征程才剛剛開始。
另外,我覺得作為一個律師,辯才也是一個很重要的方面,只有擁有好的辯才,才能把自己的想法、邏輯與思路傳達(dá)給法官,讓法官明白自己的想法,從而為己方證據(jù)更大的勝局。
另外,擁有好的辯才我認(rèn)為還能增強(qiáng)自己的自信心,讓自己在法庭上更加才思敏捷,有利于自己的發(fā)揮。
當(dāng)然,律師還要培養(yǎng)自己的調(diào)取證據(jù)、分析證據(jù)和運(yùn)用證據(jù)的能力,在法庭審判中,證據(jù)是必不可少的。
所以律師要從各方面去調(diào)查取證,并通過法律分析和邏輯分析充分運(yùn)用證據(jù),盡量避免、減少不利證據(jù)的負(fù)面影響,強(qiáng)調(diào)有利證據(jù)的正面作用,來促使案件審理向有利于委托人的方向努力。
我一直的夢想是加入這個職業(yè)群體,但此時不得不說有些茫然和無所適從,這可能也是自己必須要經(jīng)歷和面對的,這是我職業(yè)的必修課。
因?yàn)槟阋涀。郝蓭煵粌H要幫當(dāng)事人打贏官司,而且還要贏的漂亮、精彩
即使這個高度離現(xiàn)在的自己還非常的遙遠(yuǎn),但你應(yīng)該時刻準(zhǔn)備迎戰(zhàn)這一光輝的頂點(diǎn)
這是一次情、理、法相結(jié)合的庭審,庭審中充分體現(xiàn)了公平和正義。
從這次觀看法庭審理中,我也了解到了我與一個職業(yè)法律人之間的差距,這更激勵了我努力學(xué)習(xí)的信念,我會朝著一個職業(yè)法律人的目標(biāo)而努力。
爭取在實(shí)踐中來完善我的理論知識,更好地運(yùn)用法律知識,來保障社會的法律秩序能更加地公平公正,讓人們的權(quán)益得到更好的保護(hù)
求民事訴訟法心得體會
每一門獨(dú)立的法律科學(xué)都有自己的研究對象。
這一研究對象是由本學(xué)科自身的特殊性決定的。
同樣,民事訴訟法學(xué)論文的寫作也具有其特殊性,同學(xué)們只有緊緊把握它的特點(diǎn),靈活運(yùn)用寫作方法,使用規(guī)范的語言,才能寫好民事訴訟法學(xué)的論文。
一、民事訴訟論文的寫作 (一)民事訴訟論文題目的確定 民事訴訟法學(xué)的研究課題主要集中在以下幾個方面: (1)民事訴訟法學(xué)的基本理論,如價值論、目的論、訴權(quán)論、程序保障論、民事訴訟法律關(guān)系論等;(2)民事訴訟的具體制度和具體理論,如當(dāng)事人、管轄、舉證責(zé)任、審前準(zhǔn)備程序、簡易程序、再審程序、執(zhí)行等;(3)民事訴訟與訴訟外糾紛解決機(jī)制之間的關(guān)系,如民事訴訟與仲裁、公證、調(diào)解、和解的關(guān)系。
由于文章的篇幅有限,選題切忌過大過空。
論文的寫作畢竟不是教科書,要求面面俱到。
學(xué)生應(yīng)該根據(jù)自己的興趣、掌握的資料等因素來確定論題。
論文是對自己觀點(diǎn)的一種陳述,所以要言之有物,在某一方面要著重一點(diǎn)論述開去,這樣才能獲得一篇有深度、有力度的優(yōu)秀論文。
在浩瀚的法律知識中只要選取其中的一朵浪花就能折射出太陽的光芒。
如有關(guān)執(zhí)行方面的論文就可以有很多的寫法,比如:完善我國強(qiáng)制執(zhí)行法的探討;執(zhí)行程序中的參與分配制度;執(zhí)行難的原因和對策等等。
下面推薦一些常見的民事訴訟法學(xué)的論題,以供學(xué)生參考和借鑒:(1)基本理論的探討,如訴訟公正與效率的探討,法官獨(dú)立審判的理性思考,論司法公正,訴權(quán)之保護(hù),民事訴訟處分原則重述;(2)具體制度和具體理論的探討,如民事訴訟法修改的若干基本問題,我國民事審級制度的改革與完善,論無獨(dú)立請求權(quán)的第三人,論醫(yī)療糾紛民事訴訟的若干問題,當(dāng)事人舉證與法院查證之關(guān)系,我國民事舉證制度的完善;(3)對民事訴訟與其他糾紛解決機(jī)制之間的關(guān)系的探討,如論仲裁與訴訟,論我國法院調(diào)解制度的改革。
(二)民事訴訟論文寫作中的常見問題 針對同學(xué)在民訴論文寫作中經(jīng)常出現(xiàn)的問題,提出相應(yīng)的解決辦法,期望在以后的論文寫作中能夠有所幫助。
1.文不對題。
有些同學(xué)雖然選擇了一個小題目進(jìn)行論述,但是卻要面面俱到,與主題相關(guān)的內(nèi)容卻僅占一小部分,或者干脆沒有論述自己的觀點(diǎn)。
這樣顯然離題了。
例如題目是“法院調(diào)解制度改革構(gòu)想”的論文,有些同學(xué)論述的小標(biāo)題如下: (1)法院調(diào)解的定義;(2)法院調(diào)解的性質(zhì);(3)法院調(diào)解的特征;(4)法院調(diào)解的優(yōu)勢。
對于闡述法院調(diào)解制度改革的論文,上述論述顯然有些離題太遠(yuǎn),應(yīng)該適當(dāng)介紹后,分清主次,重點(diǎn)闡述文章觀點(diǎn),采用下列下標(biāo)題進(jìn)行論述,主題更加突出:(1)法院調(diào)解制度概述;(2)國內(nèi)外相關(guān)制度的比較;(3)我國法院調(diào)解制度的弊端;(4)法院調(diào)解制度的改革和完善。
需要明確的是,論文與教科書不同:首先,教科書的對象是學(xué)生,而且大部分是對某一問題一無所知的學(xué)生,因此對問題的闡述需要一層一層的面面俱到。
論文的讀者是對某一問題的基本內(nèi)容有一定了解的人,此時作者的任務(wù)并不是在普法,講基本的理論,而是要深入到的某一問題的探討中去。
其次,從方法上來說,教科書以闡述為主,因?yàn)榻炭茣闹饕繕?biāo)是將問題解釋清楚;而論文則應(yīng)以論證為主,作者要發(fā)現(xiàn)問題,并以論據(jù)來論證作者的觀點(diǎn)。
2.在文中經(jīng)常采用第一人稱或者加入謙虛的話及加入讓老師指正的話語。
有的學(xué)生在論述自己觀點(diǎn)前總是加上“由于自己水平或者篇幅有限??”或者“下面,我也來談?wù)勛约旱目捶ā敝惖馁樤挕?/p>
其實(shí)直接闡述就行,需要指明是作者的看法時,可以用“筆者認(rèn)為”的說法,但不能濫用。
有的同學(xué)在文中加入謙虛或者請老師指正的話,如“本人功底淺顯,請老師不吝賜教”等等,這種話語不應(yīng)在民訴論文的正式寫作中出現(xiàn),需要類似的溝通的話可以另外附上字條。
3.直接引用法規(guī)的簡稱。
有的同學(xué)在第一次引用法規(guī)時就用簡稱,這樣不規(guī)范。
應(yīng)當(dāng)在第一次引用時用全稱,然后注明以后的簡稱。
例如:《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民訴法》),在此以后再出現(xiàn)該法時就可以用《民訴法》這一簡稱了。
4.民訴論文的寫作方法運(yùn)用不當(dāng)。
有的同學(xué)在論述時不能很好地運(yùn)用論文的寫作方法,造成論文就像課堂筆記或者論文提綱。
論文的寫作應(yīng)該有理有據(jù),不能像光有骨頭沒有血肉的大綱。
舉例:一位同學(xué)在其論述執(zhí)行一文時,其中一個小標(biāo)題是這樣闡述的: -“(一)執(zhí)行的定義、性質(zhì)與特征1.執(zhí)行的定義(一句話)。
2.執(zhí)行的性質(zhì)(一句話)。
3.執(zhí)行的特征。
” 正確的論述應(yīng)為:“關(guān)于執(zhí)行權(quán)的性質(zhì),學(xué)者們各有觀點(diǎn)。
有的學(xué)者認(rèn)為??有的認(rèn)為??筆者認(rèn)為??理由如下??”。
5.不注明引用文章的出處。
注明出處的作用有二:一是版權(quán)問題,否則無異于將他人的智力成果據(jù)為己有;二是可以使文章更加具有權(quán)威性。
在民訴論文中注明參考文獻(xiàn),可以表明作者是在閱讀了大量的文章的基礎(chǔ)上進(jìn)行研究并得出結(jié)論的,同時也可使文章的論據(jù)更加真實(shí)。
6.局限于論文標(biāo)題,就事論事。
同學(xué)們在論文寫作中還容易局限于論題的字眼,就事論事。
例如,題目是“執(zhí)行難的原因和對策”的論文,有的同學(xué)認(rèn)為題目就是原因和對策兩方面,結(jié)果在論文中就寫了這兩個方面。
這種寫法忽略了論文寫作的三個層次:第一層,提出問題;第二層,分析問題,主要是分析問題的原因,找出癥結(jié)或弊端;第三層,解決問題,也就是針對問題提出解決的辦法、改革和完善的建議、得出文章的結(jié)論等等。
即提出問題,分析問題和解決問題。
對于此篇論文來說,作者首先應(yīng)該對執(zhí)行難進(jìn)行概述,然后再論述原因和對策,這樣才稱得上是一篇結(jié)構(gòu)完整的民訴法學(xué)論文。
7.沒有靈活掌握民訴論文的寫作方法。
大多數(shù)同學(xué)在選定論文題目后,不知道如何展開論述,闡述自己的觀點(diǎn);有的同學(xué)在論文寫作中甚至迷失了自己的寫作方向,也就是說,一味的陷入材料的堆積中,找不到論文寫作的重點(diǎn)了。
針對民訴法學(xué)的特殊性,下面就推薦幾種在民訴法學(xué)論文中經(jīng)常運(yùn)用的寫作方法。
(1)程序法與實(shí)體法相結(jié)合。
民事訴訟法是民事程序法,它與民事實(shí)體法的關(guān)系十分密切。
民事訴訟法是保障民事實(shí)體法順利實(shí)施的工具,而民事實(shí)體法中包含許多民事程序法的規(guī)定。
同學(xué)在論述一個民事訴訟法學(xué)的論題時,就可以把程序法和實(shí)體法結(jié)合起來考慮,一方面可以使論文更有深度,另一方面,也使論文更有生命力,富有實(shí)踐指導(dǎo)意義。
(2)比較的方法。
有比較,才能有鑒別。
對民事訴訟法的研究也是如此。
在世界經(jīng)濟(jì)一體化的浪潮下,片面的強(qiáng)調(diào)國情差異而不予借鑒外國的有益經(jīng)驗(yàn)是不合時宜的;片面的強(qiáng)調(diào)外國的優(yōu)勢而忽視本國的國情也是行不通的。
比較包括兩個方面:一是我國民事訴訟法與中外歷史上的民事訴訟法相比較;二是我國民事訴訟法與其他各國的民事訴訟法相比較。
比較的內(nèi)容可以歸為以下幾類:一是與大陸法系國家比較,其中以法國、德國為重點(diǎn);二是與英美法系國家比較,以英國、美國為重點(diǎn);三是與原蘇聯(lián)和東歐各國比較,蘇聯(lián)是重點(diǎn)。
值得一提的是,比較不是泛泛的進(jìn)行資料堆積,而是要選取對闡述觀點(diǎn)有用的資料進(jìn)行比較,為后面論述自己的觀點(diǎn)打下堅實(shí)的理論基礎(chǔ),從而可以順利的推導(dǎo)出文章的結(jié)論。
(3)理論與實(shí)踐相結(jié)合。
民事訴訟法是民事訴訟法學(xué)研究的主要對象。
民事訴訟法是實(shí)踐性很強(qiáng)的應(yīng)用法律,這就決定了民事訴訟法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的應(yīng)用法學(xué)。
“純理論、純抽象意義的問題考察,終歸還是缺乏現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)的照應(yīng)。
因此,失去了在現(xiàn)實(shí),尤其是在法律操作層面上的生動活潑,由此也影響了程序法的應(yīng)有魅力。
今后的新學(xué)問必須徹底否認(rèn)抽象論的意義,將基礎(chǔ)立在具體性之上,并導(dǎo)入更為經(jīng)驗(yàn)主義的手法開始這樣的工作”。
隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和發(fā)展,必然產(chǎn)生許多新的民事法律關(guān)系,新型的民事、經(jīng)濟(jì)糾紛也在不斷涌現(xiàn)。
由此產(chǎn)生的諸多訴訟實(shí)踐問題都是我們深入探討和研究的對象。
同學(xué)們可以以此作為論文寫作的突破點(diǎn)和重點(diǎn)。
比如,現(xiàn)有的民事審判程序是否已基本適應(yīng)了社會主義市場經(jīng)濟(jì)的需要,有哪些方面尚需進(jìn)一步改革,民事訴訟面臨哪些新情況、新問題等等。
例如,隨著改革的深入,國有資產(chǎn)流失,環(huán)境污染,市場壟斷等一系列新的問題出現(xiàn)了,為了解決中國社會現(xiàn)存的實(shí)際問題,保護(hù)國家社會公共利益不受侵害,檢察機(jī)關(guān)提起民事訴訟,對一般民事活動行使監(jiān)督權(quán)的問題就突顯出來。
筆者可以通過借鑒國外的立法經(jīng)驗(yàn),探討我國檢察機(jī)關(guān)提起民事訴訟的必要性和可行性,最后提出改革建議。
這樣寫出來的論文就會有理有據(jù),既有理論深度,也有現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義。
(4)思路開闊,觸類旁通。
現(xiàn)代社會中,自然科學(xué)、技術(shù)科學(xué)、社會科學(xué)和人文科學(xué)之間的傳統(tǒng)學(xué)科的分割界即將消除,不同學(xué)科之間相互取長補(bǔ)短,將會融合成一個完整的科學(xué)知識體系。
了解邊緣學(xué)科的知識,可以使民事訴訟法學(xué)的研究視野更加開闊,分析方法更加多樣化。
例如,民事訴訟的基本價值中就引入了經(jīng)濟(jì)學(xué)中的概念——效益,并且已經(jīng)得到了民事訴訟理論界和實(shí)務(wù)界的認(rèn)同;對于民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)的研究就離不開馬克思主義哲學(xué)中真理的相對性原理。
二、民事訴訟論文的答辯 民訴論文答辯階段也是讓許多同學(xué)摸不著頭腦的事情。
因?yàn)槠綍r接觸的少,所以對民訴論文答辯不知道如何準(zhǔn)備,造成了答辯時心理緊張,影響了民訴論文的成績。
下面我就著重論述一下同學(xué)們應(yīng)該怎樣有效的準(zhǔn)備和應(yīng)對民訴論文答辯。
(一)民事訴訟論文答辯的準(zhǔn)備 民訴論文答辯是對學(xué)生的論文進(jìn)行的一種口頭測試方法,所以學(xué)生對答辯的準(zhǔn)備就首先應(yīng)該以論文為根本。
熟悉自己的文章,對于文章的整體結(jié)構(gòu),文章的主要內(nèi)容都要了然于胸。
但是不要死記硬背,而是應(yīng)該真正掌握自己論述的內(nèi)容,知道其之所以如此的原因,用自己的話表達(dá)出來。
然后,在這個堅實(shí)的基礎(chǔ)上可以進(jìn)一步涉獵相關(guān)的知識,拓寬視野。
例如,對于探討我國民事再審程序的論文,就需要掌握我國民事再審制度的現(xiàn)狀,存在哪些弊端,應(yīng)該如何進(jìn)行改革。
由于民事再審是對發(fā)生法律效力的法院裁判再次進(jìn)行審理,所以相關(guān)問題有既判力,民事程序的安定,法院的權(quán)威性等等。
(二)民事訴訟論文答辯的進(jìn)行 1.答辯老師針對民訴論文經(jīng)常會提問如下一些問題,“請簡述你文章的主要內(nèi)容”,“請簡要回答文章的主要觀點(diǎn)”,或者針對你文章的某一部分進(jìn)行提問,但都是以學(xué)生的民訴論文為依據(jù)發(fā)問的。
2.同學(xué)在答辯中要注意以下問題: (1)言談舉止要大方自然,努力控制自己的緊張心情。
對待答辯老師要有禮貌。
答辯其實(shí)就是向老師做的一個口頭的論文報告,所以只要自然的把自己的觀點(diǎn)、理解表達(dá)出來就行。
(2)回答答辯老師提問一定要有針對性,簡明扼要。
因?yàn)槊總€學(xué)生的答辯時間最多十分鐘左右,而答辯老師最少三個人一組進(jìn)行提問,所以同學(xué)的回答只要把民訴論文大的綱要用自己的話表達(dá)出來就行。
回答切忌羅嗦,生硬的背誦。
答辯進(jìn)行中,學(xué)生可以拿著自己的民訴論文或者準(zhǔn)備的相關(guān)草稿。
這樣也是為了使學(xué)生更加自然表達(dá)自己的觀點(diǎn)。
(3)對于老師提問的和民訴論文相關(guān)的問題,學(xué)生如果不知道的話,應(yīng)該怎么辦?建議采取如下辦法應(yīng)對。
首先應(yīng)該沉著、冷靜。
老師的提問肯定是從民訴論文引申出來的,所以盡快找到民訴論文的知識點(diǎn)。
其次,心里要明白老師提問的目的可能是看看你的知識面,要聽聽你自己對于這一問題的理解或者說你自己對這一問題的看法。
最后,大膽的說出自己的看法,禮貌地和老師進(jìn)行探討。
許多法律問題也是仁者見仁,智者見智,沒有定論,所以千萬別緊張,沉著應(yīng)對,一定會取得不錯的答辯成績。
總之,一篇優(yōu)秀的民訴論文應(yīng)該結(jié)構(gòu)完整,觀點(diǎn)明確,論證充分,邏輯性強(qiáng),還要有規(guī)范的注釋和形式。
同時在答辯中學(xué)生要言之有物,條理清楚。
司法體制改革的意義3000字
黨的十八大報告提出,要“進(jìn)一步深化司法體制改革,堅持和完善中國特色社會主義司法制度,確保審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)、檢察權(quán)”。
這是我們黨從發(fā)展社會主義民主政治、加快建設(shè)社會主義法治國家的高度,作出的重要戰(zhàn)略部署。
黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》(以下簡稱《決定》)進(jìn)一步明確了深化司法體制改革的具體要求。
深刻領(lǐng)會、認(rèn)真貫徹黨的十八大報告和《決定》精神,對于建設(shè)社會主義法治國家、全面建成小康社會和全面深化改革開放、實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興,具有十分重要的意義。
一、深刻認(rèn)識深化司法體制改革的重大意義 我國社會主義司法制度是中國特色社會主義制度的重要組成部分,是中國特色社會主義事業(yè)的司法保障。
司法機(jī)關(guān)擔(dān)負(fù)著鞏固共產(chǎn)黨執(zhí)政地位、維護(hù)國家長治久安、保障人民安居樂業(yè)、服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的神圣使命。
當(dāng)前,我國經(jīng)濟(jì)社會處于快速發(fā)展的關(guān)鍵階段,各種矛盾和問題集中出現(xiàn),機(jī)遇和挑戰(zhàn)并存,司法工作在國家和社會生活中的地位、作用、影響更加凸顯。
進(jìn)一步深化司法體制改革,建設(shè)公正高效權(quán)威的社會主義司法制度,具有特別重要的意義。
?。ㄒ唬┥罨痉w制改革是全面推進(jìn)依法治國、加快建設(shè)社會主義法治國家的關(guān)鍵舉措 黨的十八大報告強(qiáng)調(diào):“法治是治國理政的基本方式。
要推進(jìn)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法,堅持法律面前人人平等,保證有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
”目前,中國特色社會主義法律體系已經(jīng)基本形成,我國法治建設(shè)中存在的主要問題是沒有完全做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究,法律缺乏必要的權(quán)威,得不到應(yīng)有的尊重和有效的執(zhí)行。
因此,保證憲法和法律得到統(tǒng)一、正確、嚴(yán)格實(shí)施,已經(jīng)成為全面落實(shí)依法治國基本方略的關(guān)鍵。
建設(shè)公正高效權(quán)威的社會主義司法制度是今后一個時期推進(jìn)法治建設(shè)的重點(diǎn)。
《決定》進(jìn)一步將深化司法體制改革作為推進(jìn)法治中國建設(shè)的重要內(nèi)容。
司法機(jī)關(guān)作為執(zhí)行法律的專門力量,不僅自身應(yīng)該嚴(yán)格依照法定權(quán)限、程序行使權(quán)力,保證公正司法;而且應(yīng)該監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法用權(quán)、公民依法辦事,推進(jìn)依法行政、全民守法。
建設(shè)公正高效權(quán)威的社會主義司法制度,既是全面推進(jìn)依法治國的重要內(nèi)容,也是建設(shè)社會主義法治國家的重要保障。
只有深化司法體制改革,確保審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)、檢察權(quán),才能在全社會建立“有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償”的法治秩序,才能切實(shí)維護(hù)國家法制統(tǒng)一、尊嚴(yán)、權(quán)威。
(二)深化司法體制改革是實(shí)現(xiàn)社會公平正義、維護(hù)社會和諧穩(wěn)定的必然要求 公平正義,是司法工作的生命線,也是社會和諧穩(wěn)定的基石。
只有維護(hù)社會公平正義,才能實(shí)現(xiàn)長久穩(wěn)定的和諧。
當(dāng)前,我國社會大局總體穩(wěn)定。
同時,必須看到,我國正處于社會轉(zhuǎn)型的特殊歷史時期,社會矛盾高發(fā)的局面短期內(nèi)難以根本扭轉(zhuǎn),影響社會和諧穩(wěn)定的因素大量存在,迫切需要發(fā)揮司法權(quán)利救濟(jì)、定分止?fàn)幍淖饔谩?/p>
多年來,司法機(jī)關(guān)為維護(hù)社會穩(wěn)定、化解社會矛盾、促進(jìn)社會公平正義作出了重要貢獻(xiàn),贏得了群眾廣泛認(rèn)可。
但是,也要看到,司法不嚴(yán)格、不規(guī)范、不公正的問題仍然存在,辦關(guān)系案、人情案、金錢案的現(xiàn)象時有發(fā)生,造成了惡劣影響,損害了司法權(quán)威。
必須加大司法體制改革力度,拓展司法體制改革深度,不斷提高司法公信力,努力讓人民群眾在每一起案件中都能感受到公平正義,讓司法成為維護(hù)社會公平正義的最后一道防線。
(三)深化司法體制改革是滿足人民群眾日益增長的司法需求、維護(hù)人民群眾根本利益的迫切需要 實(shí)現(xiàn)好、維護(hù)好、發(fā)展好最廣大人民根本利益,是司法工作的根本出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。
這是由我們黨的根本宗旨和我們國家政權(quán)的社會主義性質(zhì)所決定的。
隨著我國民主法制建設(shè)的推進(jìn),公民的權(quán)利意識、民主意識不斷增強(qiáng),遇事“找法律”、“討說法”的現(xiàn)象越來越普遍,大量矛盾糾紛以案件的形式匯聚到司法領(lǐng)域,法律手段成為調(diào)節(jié)社會關(guān)系的主要手段。
人民群眾關(guān)注的權(quán)益保障、公共安全、公平正義三大問題,都與司法密切相關(guān)。
社會公眾對司法工作的要求越來越高,不僅要求維護(hù)社會穩(wěn)定,而且要求尊重和保障人權(quán);不僅要求實(shí)體公正,而且要求程序公正;不僅要求享有知情權(quán)、表達(dá)權(quán),而且要求享有參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)。
人民群眾日益增長的司法需求與司法能力不相適應(yīng)的矛盾,已經(jīng)變得十分尖銳,如何正確解決好這個問題,也是對我們黨執(zhí)政能力的考驗(yàn)。
必須以時不我待、只爭朝夕的責(zé)任感、緊迫感,加快司法體制改革步伐,深化司法公開,推進(jìn)司法民主,完善保障人權(quán)的司法制度,切實(shí)滿足人民群眾的司法需求和對社會公平正義的期待。
二、始終堅持深化司法體制改革的基本遵循 司法體制改革是我國政治體制改革的重要組成部分,具有很強(qiáng)的政治性、政策性、法律性。
為確保改革不入歧途、不走彎路,確保中國特色社會主義司法制度始終順應(yīng)改革開放的潮流健康發(fā)展,始終隨著法治建設(shè)的步伐不斷推進(jìn),始終與人民群眾對公平正義的呼喚同步深化,必須堅持以下基本遵循: ?。ㄒ唬﹫猿贮h的領(lǐng)導(dǎo) 黨的領(lǐng)導(dǎo),是社會主義法治的根本保證。
堅持黨的領(lǐng)導(dǎo),是我國司法體制的政治優(yōu)勢和重要特征,也是司法體制改革攻堅克難的重要保障。
深化司法體制改革,必須在黨中央的領(lǐng)導(dǎo)下,堅持科學(xué)決策、民主決策、依法決策,實(shí)現(xiàn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國的有機(jī)統(tǒng)一。
?。ǘ﹫猿种袊厣鐣髁x方向 中國特色社會主義,是當(dāng)代中國發(fā)展進(jìn)步的根本方向,是司法體制改革必須堅持的基本指導(dǎo)思想。
深化司法體制改革,必須堅定不移地走中國特色社會主義法治道路,既不走封閉僵化的老路,也不走改旗易幟的邪路。
必須符合人民民主專政的國體和人民代表大會制度的政體,堅持以社會主義法治理念為指導(dǎo),推動中國特色社會主義司法制度自我完善和發(fā)展。
(三)堅持人民主體地位 中國特色社會主義是億萬人民自己的事業(yè)。
群眾路線是黨的生命線和根本工作路線。
司法體制改革作為政治體制改革的重要組成部分,必須緊緊依靠人民群眾,尊重人民首創(chuàng)精神,充分聽取人民群眾意見,充分體現(xiàn)人民群眾意愿,從群眾反映最強(qiáng)烈的問題入手,著力解決好人民最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實(shí)的公平正義問題。
自覺接受人民群眾的監(jiān)督、評判,把人民滿意不滿意作為衡量改革成敗得失的尺子,真正做到改革為了人民、改革依靠人民、改革成果由人民共享。
(四)堅持從中國國情出發(fā) 一個國家實(shí)行什么樣的司法制度,歸根結(jié)底是由這個國家的國情決定的。
世界上沒有也不可能有放之四海而皆準(zhǔn)的司法制度。
我國的司法體制改革,必須立足于我國仍處于并將長期處于社會主義初級階段的基本國情,既認(rèn)真研究和吸收借鑒人類法治文明的有益成果,又不照抄照搬外國的司法制度和司法體制;既與時俱進(jìn),又不超越現(xiàn)階段實(shí)際提出過高要求。
?。ㄎ澹﹫猿肿裱痉ㄒ?guī)律 司法活動有其固有的規(guī)律性,只有正確地認(rèn)識、把握、遵循和運(yùn)用司法規(guī)律,才能實(shí)現(xiàn)預(yù)期的改革目標(biāo)。
司法體制改革只有遵循司法活動的客觀規(guī)律,體現(xiàn)權(quán)責(zé)統(tǒng)一、權(quán)力制約、公開公正、尊重程序、高效權(quán)威的要求,才能建設(shè)公正高效權(quán)威的中國特色社會主義司法制度,為人類法治文明發(fā)展進(jìn)步作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。
?。﹫猿忠婪ㄓ行颉 ∩罨痉w制改革涉及司法權(quán)力調(diào)整和司法資源配置,事關(guān)重大,必須依法有序推進(jìn)。
在落實(shí)各項(xiàng)改革措施過程中,既要在實(shí)踐中積極探索,又要按照中央統(tǒng)一部署穩(wěn)步實(shí)施。
重大改革都要于法有據(jù),需要修改法律的,在完善法律制度后再全面推開。
有的重要改革舉措,需要得到法律授權(quán)的,要按法律程序進(jìn)行,以確保法制的統(tǒng)一和權(quán)威。
?。ㄆ撸﹫猿纸y(tǒng)籌協(xié)調(diào) 司法體制改革必須立足于提高司法機(jī)關(guān)履行法律賦予的職責(zé)使命的能力,統(tǒng)籌協(xié)調(diào)中央和地方、司法機(jī)關(guān)和其他部門、當(dāng)前和長遠(yuǎn)的關(guān)系,統(tǒng)籌司法機(jī)關(guān)上下級之間、司法機(jī)關(guān)之間的關(guān)系,兼顧公正和效率,確保各項(xiàng)改革措施既適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展、民主政治建設(shè)、公民法律素養(yǎng)的要求,又適應(yīng)司法職業(yè)特點(diǎn),做到整體規(guī)劃、科學(xué)論證,確保改革積極穩(wěn)妥推進(jìn)。
限制法官價值判斷的任意性
法官作為法律職業(yè)中的特殊群體,其素質(zhì)的高低直接影響到公平、正義的實(shí)現(xiàn)以及社會和諧穩(wěn)定發(fā)展。
素質(zhì)的提高、尤其是特定的職業(yè)素質(zhì)的提高除了個體自身的努力外還需要有針對性的教育、培訓(xùn)。
而教育培訓(xùn)不能采取一刀切的形式,必須針對培訓(xùn)對象的具體情況而具體進(jìn)行。
由于案多人少的矛盾突出,法院近年招收了大量的法官后備人才,這些后備人才大多直接從校門進(jìn)院門,雖然法律理論知識相對扎實(shí),但是由于對基層社會缺乏足夠的認(rèn)識,對鄉(xiāng)言鄉(xiāng)語、風(fēng)土人情缺乏充分的了解,不擅于在復(fù)雜的基層社會環(huán)境中處理各種糾紛,以致在辦案實(shí)踐中困惑重重。
針對這樣一個較為特殊的法官群體,如果繼續(xù)采用原有的以法律知識為主要內(nèi)容的培訓(xùn)方式,將難以達(dá)到理想的效果。
筆者從自身經(jīng)歷和體驗(yàn)出發(fā),采用實(shí)證分析的模式,分析得出法官適用法律是否能達(dá)到好的社會效果,很多時候離不開法律之外的理念、知識、技能等,進(jìn)而提出我國法官培訓(xùn)的改革和發(fā)展除了強(qiáng)化和改進(jìn)現(xiàn)有的、以法律為中心的培訓(xùn)之外,還應(yīng)該著眼于法律之外。
以下正文:引 言徒善不足以為政,徒法不足以自行,制而用之存乎法,推而行之存乎人。
今天,處于和諧社會語境下集自然人、社會人、政治人、司法者諸多角色于一體的法官,作為人的因素,在法的推行過程中無疑起著不可替代的作用。
法官不是天生的,其素質(zhì)的形成和提高離不開后天的教育和培養(yǎng)。
不可否認(rèn),我國的法學(xué)教育培養(yǎng)了大批法律人才,然而或囿于根深蒂固的教學(xué)理念,抑或囿于捉襟見肘的教學(xué)條件 ,現(xiàn)代法學(xué)院生產(chǎn)的畢業(yè)生在與基層司法實(shí)踐結(jié)合過程中,出現(xiàn)了某些知識的不對路與短板現(xiàn)象。
同樣,當(dāng)前的法官培訓(xùn)亦存在類似的問題,其培訓(xùn)的內(nèi)容很大程度上不能滿足受訓(xùn)者的現(xiàn)實(shí)需求。
法學(xué)院教育模式改革路在何方、路有多遠(yuǎn)不是本文探討的重點(diǎn),筆者意在法學(xué)院教育濤聲依舊的情形下,針對性更強(qiáng)、目標(biāo)更明確、轉(zhuǎn)變更容易的法官培訓(xùn)必須亡羊補(bǔ)牢
筆者作為一名基層一線初任法官 ,在直面紛至沓來的民事糾紛后,詫異于基層司法的特殊性和復(fù)雜性,深感自身應(yīng)對基層司法能力的薄弱,在經(jīng)歷一次又一次的打擊后,不得不承認(rèn)自己已經(jīng)陷入了一個困境--所學(xué)法律理論知識與基層司法實(shí)踐存在脫節(jié),而基層司法實(shí)踐所需大量知識竟在法律之外。
作為一名基層司法實(shí)務(wù)者,筆者認(rèn)為有必要從自身的親身經(jīng)歷和體驗(yàn)出發(fā),以法官培訓(xùn)的內(nèi)容為視角,進(jìn)行力所能及的探索,期望能找到一條更適合我們成長的培訓(xùn)之路,以解決現(xiàn)實(shí)中存在的問題,提高人民司法滿意度,促進(jìn)社會和諧發(fā)展。
這正是本文寫作的初衷。
一、一種獨(dú)特的成長軌跡:法官培訓(xùn)之對象分析鐵打的法院,流水的法官,在你方唱罷我登場的歷史舞臺上,隨著一大批經(jīng)驗(yàn)豐富的老法官退休或退居二線,一批畢業(yè)于法學(xué)院的青年法官逐漸登上了審判舞臺,成為司法審判實(shí)踐中的主力軍。
作為或即將作為當(dāng)今審判舞臺上的主角,我們有著較為獨(dú)特的成長經(jīng)歷及背景。
這樣一種與眾不同的成長軌跡,是法官培訓(xùn)中不得不加以考慮的一個重要因素。
(一)速成經(jīng)歷[材料一]:筆者的自身經(jīng)歷--八零后出生,法學(xué)碩士,一次性通過國家司法資格考試,畢業(yè)后通過公務(wù)員考試,成為外省某基層法院中的一員。
在進(jìn)入法院工作約七個月后,參加國家法官學(xué)院組織的預(yù)備法官培訓(xùn),培訓(xùn)期為七十天。
培訓(xùn)結(jié)束后,即被任命為助理審判員,開始在人民法庭獨(dú)立辦案,獨(dú)自摸索各類民事案件的辦案思路,獨(dú)自面對形形色色的當(dāng)事人,成為一名實(shí)實(shí)在在的速成法官 。
無獨(dú)有偶,近年來,在筆者所在的基層法院,筆者的上述經(jīng)歷不是特例,而是慣例。
與國外法官的成長經(jīng)歷相比 ,你也許對目前的這種速成法官現(xiàn)象會很驚訝,抑或會對這種法官培育模式表示質(zhì)疑,甚至?xí)l責(zé)這種揠苗助長的方式過于殘忍。
然而,在法官培育模式上吃快餐實(shí)屬無奈之舉
當(dāng)今中國正處于社會轉(zhuǎn)型期,各種社會矛盾層出不窮,老百姓的法律意識日益增強(qiáng),對公平正義越來越渴望。
同時,由于人們觀念的變化,原有的糾紛解決方式不再能夠很好地發(fā)揮作用,人們更多地選擇訴訟的方式來解決糾紛,于是各種矛盾糾紛如洪水般涌向法院,法院案件急劇上升。
然而,法院的法官編制并未因案件的增多而作相應(yīng)比例的增加,加之許多老法官面臨退休,有些法官鑒于案件太多又以工作已滿三十年為由選擇提前退休,有些法官基于各種原因選擇離開法院。
案多人少的矛盾已然成為困擾法院發(fā)展的一個尖銳的矛盾。
為了緩解案多人少的矛盾,法院只好縮短法官的成長過程,將新考入的法官后備人才盡早任命為法官,以解燃眉之急 。
(二)教育背景目前,法官預(yù)備人才基本上均是通過公務(wù)員招考的方式,招用的各大院校的法學(xué)生。
然而,從我國法律教育的實(shí)際情況來看,法學(xué)院教育灌輸給學(xué)生的是一種現(xiàn)代的西方的講規(guī)則重程序的法治理念,是一種如何運(yùn)用邏輯方法分析、適用法律的技巧。
在課程設(shè)置上仍然過于看重書面知識,對于法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)強(qiáng)調(diào)不夠,理論有余,實(shí)踐性不足,存在重知識輕技能,重理論輕實(shí)務(wù)的傾向。
因此,法學(xué)生擅長于處理法律爭議,而不擅長于解決糾紛,不擅長于在復(fù)雜的熟人圈子里擺平各種關(guān)系。
在這個意義上,現(xiàn)代法學(xué)院生產(chǎn)的畢業(yè)生和知識,在'農(nóng)村'完全可能是揚(yáng)短避長,大材小用。
而從法律需求者和消費(fèi)者來看,這種法律知識和人才是一種欺騙他們的'水貨' 。
(三)培訓(xùn)背景從目前的初任法官培訓(xùn)來看,同樣存在重理論輕實(shí)踐的問題。
由于時間、師資特別是培訓(xùn)理念等各方面的原因,法官培訓(xùn)依然側(cè)重于理論知識的進(jìn)一步加深,對于實(shí)務(wù)方面的知識講授較少,因此也只是在一定程度上提高受訓(xùn)者的法律分析和適用能力,對于司法實(shí)踐特別是基層司法實(shí)務(wù)亟需的知識獲得和經(jīng)驗(yàn)方法、司法技能的培養(yǎng),所起作用不大。
從筆者參加的國家法官學(xué)院組織的預(yù)備法官培訓(xùn)來看,也是以高等學(xué)府的教授和知名法學(xué)理論家進(jìn)行法學(xué)知識的傳授及最高法院學(xué)者型法官對新頒布的法律、法規(guī)等司法解釋式的講述為主,真正涉及到司法實(shí)務(wù)中的司法技能、司法方法的課程較少。
二、來自實(shí)踐中的困惑:基層司法凸顯法律內(nèi)外之足與不足從上一部分的分析可知,我們所接受的教育及法官培訓(xùn),再加上速成經(jīng)歷,致使我們即使三證 齊全,法律知識充足,法律思維敏捷,然當(dāng)我們真正成為一名初任法官,置身于基層司法實(shí)踐之中,處于化解矛盾糾紛的最前沿時,在實(shí)踐的檢驗(yàn)中頻現(xiàn)的各種水土不服現(xiàn)象,暴露出的最主要的問題即是:法律理論知識相對充足,而法律之外的知識、能力、技巧卻相當(dāng)欠缺。
水土不服之一:工商、陌生人社會vs農(nóng)業(yè)、熟人社會現(xiàn)代法律在很大程度上主要適用于城市社會、工商社會、陌生人社會 。
其關(guān)注的主要是商業(yè)社會和城市生活,即使打著公民權(quán)利普遍性的口號,傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)社會都在一定程度上是現(xiàn)代法律的不入之地 。
同樣,現(xiàn)代法學(xué)是附著于工商經(jīng)濟(jì)和市民生活的;現(xiàn)代法學(xué)教育所傳授的知識和技能也基本上是這一經(jīng)濟(jì)制度和社會生活的產(chǎn)物。
法學(xué)院內(nèi)開設(shè)的所謂最前沿的課程,在很大程度上不是為了中國基層農(nóng)村社會的生活秩序準(zhǔn)備的,而更多是為了大都市的生活甚至是為了即將到來的更為開放的中國發(fā)達(dá)地區(qū)的生活秩序準(zhǔn)備的。
而中國有60%以上的人口生活在具有文化傳統(tǒng)活化石之稱的鄉(xiāng)村社會,這是一個以血緣、地緣為基礎(chǔ)形成的低頭不見抬頭見的熟人社會,村民生于斯,長于斯,受傳統(tǒng)文化的熏染,鄉(xiāng)村社會人們的思維方式、行為習(xí)慣與工商社會、陌生人社會、契約社會有著根本性的不同。
這就決定了鄉(xiāng)村社會的司法具有其特殊的運(yùn)作規(guī)律。
從法學(xué)院學(xué)成歸來的學(xué)生熟悉的是工商社會、陌生人社會的游戲規(guī)則和思維方式,對于農(nóng)業(yè)社會、熟人社會的行為習(xí)慣、內(nèi)部規(guī)則知之甚少。
當(dāng)其套用主要適用于陌生人社會的現(xiàn)代法律來解決與之有著顯著區(qū)別的熟人社會的糾紛時,必然出現(xiàn)水土不服的癥狀。
正如蘇力先生所言:這種知識(指學(xué)自法學(xué)院的現(xiàn)代法律知識,筆者注)對目前中國的廣大農(nóng)村--或更準(zhǔn)確地說對工商經(jīng)濟(jì)還不發(fā)達(dá)的地區(qū)--并不對路 。
水土不服之二:格式化的規(guī)則之治vs本土化的糾紛解決機(jī)制[材料二]:原告與被告的父親是多年的好友。
2010年4月,被告父親突患疾病,在得知好友急需救命錢后,原告毫不猶豫將自己多年的積蓄10萬元借給好友治病,然被告父親仍不幸去世。
后因被告不愿歸還該10萬元,原告將其告上法庭。
開庭時,原告認(rèn)為,父債子還,天經(jīng)地義,其為朋友慷慨解囊,重情誼,講義氣;被告則表示,該10萬元系其父親所借,其父親去世時未留下任何遺產(chǎn),其不具償還義務(wù)。
經(jīng)查,被告父親去世時確實(shí)未留下遺產(chǎn)。
對于此案,承辦法官 有些不知所措,如果嚴(yán)格按照法律判決,原告好心借出的10萬元將難獲支持,然而此種判決在情理上很難說得過去 。
透過現(xiàn)象看本質(zhì),本案所反映的是基層司法實(shí)踐中一個不可回避的問題,即面對當(dāng)事人要求合理不合法或是合法不合理時,法官怎么辦
是嚴(yán)格實(shí)行格式化的規(guī)則之治還是尋求一種本土化的糾紛解決機(jī)制
抑或在兩者之間尋求一種平衡
若按照我們所學(xué)的現(xiàn)代司法理念,我們應(yīng)該注重法律推理過程的邏輯整合性,以及對非理性因素的排他性,把所有的問題納入法律規(guī)則的調(diào)整范圍,嚴(yán)格按照制定法規(guī)則處理司法問題,保持中立性,做法律的忠實(shí)衛(wèi)士,不能違背或逾越法律的規(guī)定,即實(shí)行嚴(yán)格的格式化的規(guī)則之治。
然而,在中國廣大的鄉(xiāng)土社會,這種格式化的規(guī)則之治施展的現(xiàn)實(shí)條件還是匱乏的。
由于經(jīng)濟(jì)文化較為落后,廣大鄉(xiāng)民訴訟能力低下,偶爾發(fā)生的沖突把他們帶到了他們所不熟悉的法律面前,現(xiàn)代司法理念所注重的司法權(quán)利、司法義務(wù)、證據(jù)規(guī)則、程序公正甚至法律規(guī)定等,都不是他們所關(guān)注的對象。
他們將糾紛訴諸法律,期待獲得的既不是一紙威嚴(yán)的、冰冷的、嚴(yán)格依據(jù)法律做出的判決書,也不是法律規(guī)則之治下彰顯現(xiàn)代司法理念的單純的程序正義和效率價值,而是對糾紛本身徹底的解決以及糾紛的處理結(jié)果是否符合實(shí)質(zhì)正義,是否符合他們在生活中認(rèn)定的本土化的某種人情正義觀。
水土不服表現(xiàn)之三:法言法語vs鄉(xiāng)言土語[材料三]:原告與被告系前后鄰居,十年前在村委會的組織下簽訂協(xié)議,對界址及公共通道進(jìn)行約定。
然被告一直認(rèn)為村委會在簽訂協(xié)議中偏袒原告,于是在公共通道上堆放雜物,進(jìn)而引起糾紛。
該案是筆者辦的第一個案件,為此筆者制定了詳細(xì)的庭審提綱,開庭時嚴(yán)格按照正規(guī)的庭審流程,使用標(biāo)準(zhǔn)的法言法語。
在涉及到協(xié)議中諸多所謂的術(shù)語 時,筆者為弄清其準(zhǔn)確含義,進(jìn)行了較為詳細(xì)的詢問。
然而,庭審結(jié)束后,原告即到庭長處告狀,說這個法官文縐縐的,開庭規(guī)矩特別多,不是本地人,不懂本地話,她說的話我聽不懂,我說的話她聽不懂,連基本的常識都要問,我要求換人。
司法離不開語言,語言能力或藝術(shù)是做法官的必備素質(zhì)。
法律語言具有簡潔、剛硬、冷靜、確切、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)忍攸c(diǎn),現(xiàn)代司法要求法官要善于使用法言法語,準(zhǔn)確表達(dá)司法意旨。
但是基層法官所處的社會環(huán)境,其經(jīng)濟(jì)和文化背景與現(xiàn)代社會生活存在差距,許多村民聽不懂法言法語,那些高度抽象、概括的法言法語對他們來說無異于外文,他們所熟悉的是那些流行于鄉(xiāng)間、簡單、明了、生動活潑的鄉(xiāng)言土語。
在這種情況下,如果我們依然按照現(xiàn)代司法的要求,用所學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)的法言法語與之交流,必然難以達(dá)到有效的司法效果,有時反而會造成誤解和反感。
從筆者在上述案例中費(fèi)力不討好的經(jīng)歷即可發(fā)現(xiàn),法言法語在鄉(xiāng)土社會受到排擠,其空間被鄉(xiāng)言土語占據(jù),司法者與被司法者之間語言的不暢是阻擋糾紛解決的一道不可忽視的障礙。
水土不服表現(xiàn)之四:法律理論知識的充足vs地方性知識的缺乏[材料四]:原、被告系同村村民。
清明節(jié),原告準(zhǔn)備好紙錢前往祖墳祭祖,為抄近路即從被告房屋滴水坡上穿過,正好被被告看見,被告上前與之理論,雙方就此發(fā)生口角,進(jìn)而被告毆打原告。
打斗中,原告受傷,花費(fèi)不少醫(yī)療費(fèi)。
承辦此案后,筆者與書記員到糾紛現(xiàn)場勘查,并組織雙方調(diào)解。
調(diào)解時,被告一再強(qiáng)調(diào)原告燒紙錢不該走其滴水坡,對此原告似乎亦感理虧,筆者不太理解,詢問書記員才知,在當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣中,燒紙錢走他人房屋滴水坡會給他人帶來晦氣,原告犯此大忌,引起此次糾紛。
了解了該案的癥結(jié)后,筆者提出了當(dāng)?shù)厝溯^為認(rèn)可的解決方案:被告賠償原告的醫(yī)藥費(fèi),原告向被告敬酒,放鞭炮以去除晦氣。
原、被告對此方案均欣然接受。
該案是一起普通的人身損害賠償案件,相關(guān)的法律規(guī)定及賠償標(biāo)準(zhǔn),筆者都很熟悉。
對于此類賠償案件,筆者甚至可以當(dāng)場將賠償數(shù)額準(zhǔn)確無誤地計算出來。
然而,在農(nóng)村鄉(xiāng)土社會中,特定人群在長期生產(chǎn)、生活中形成的習(xí)慣、習(xí)俗,禮節(jié)、儀式,輿論、禁忌,鄉(xiāng)規(guī)民約,宗教戒律等,源遠(yuǎn)流長,生生不息,在人們心目中潛移默化,深深扎根。
這些長期沉淀下來的內(nèi)部規(guī)則已經(jīng)內(nèi)化為一種地方性知識,為生活在其中的人們所了解、所認(rèn)可、所遵從。
相反,那些通過普法宣傳,自上而下灌輸給鄉(xiāng)民的制定法,雖然在鄉(xiāng)間起到一定作用,但遠(yuǎn)未內(nèi)化為鄉(xiāng)民的自覺行動。
因此,事實(shí)上在鄉(xiāng)民心中起到維系社會秩序的主要不是制定法,而是內(nèi)部規(guī)則。
從實(shí)踐情況來看,在廣大農(nóng)村,深處鄉(xiāng)土社會的糾紛當(dāng)事人,提交給法官的糾紛,大多是由于生活或生產(chǎn)上的瑣事形成,看似很簡單,一般不存在適用法律上的疑難問題,但由于它們大多發(fā)生在熟人甚至親人之間,展現(xiàn)給外人看得到的爭議也許只是冰山一角,冰山之下往往是復(fù)雜的、強(qiáng)大的、不為外人所熟知的背景。
如果法官在裁判中看不到這個背景,找不到解決糾紛的關(guān)鍵所在,采取頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳的法律形式主義方法,運(yùn)用專業(yè)知識和專業(yè)技術(shù)將當(dāng)下案件事實(shí)置于一般抽象的法律規(guī)范之下,依邏輯三段論推理推導(dǎo)出法律判斷結(jié)果,是不可能一勞永逸地解決好問題的。
上述案例,筆者由于不了解當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣,不理解被告毆打原告的行為,也意識不到原告在此次糾紛中亦存在一定過錯,若在此基礎(chǔ)上作出判決,其判決本身都不一定正確,更談不上徹底解決該糾紛了。
因此,在基層司法中,地方性知識和經(jīng)驗(yàn)方法在一定意義上比普遍性法律知識和邏輯方法更為重要,而這些恰恰正是法學(xué)院畢業(yè)的青年法官所欠缺的。
三、著眼法律之外:一種基于短板原理 的培訓(xùn)思路基層司法實(shí)踐中出現(xiàn)的水土不服,暴露出我們自身存在的短板,這些短板的存在限制了我們司法能力的提高,司法水平的提升,因此,必須將短板加長,才能增長我們?yōu)槊袼痉ǖ哪芰俊?/p>
然而,從目前來看,加長短板最好、最快的方式是開展針對性的法官培訓(xùn) 。
對于短板的具體情況,前文已有詳細(xì)的論述,不在于我們法律知識的缺乏,探其實(shí)質(zhì),問題更多地表現(xiàn)在法律之外。
古詩曰:汝果欲學(xué)詩,功夫在詩外,面對農(nóng)村的具體情況,基層法官在處理案件、調(diào)處糾紛時,很多時候也應(yīng)是汝果欲聽訟,功夫在法外。
因此,我們要長短板、補(bǔ)窟窿,功夫亦應(yīng)在法律之外 。
(一)通過培訓(xùn)讓其對所處之司法環(huán)境有所了解中國社會的基層是鄉(xiāng)土性的 。
鄉(xiāng)土社會的生活富于地方性,長期生活于此的人們之間十分熟悉,有自身特定的思維方式、行為習(xí)慣、處事規(guī)則,是一個沒有陌生人的社會。
這是基層法官所處的特殊司法環(huán)境和社會背景。
作為基層法官預(yù)備人才主要來源的法學(xué)院校的學(xué)生,在中國現(xiàn)有的教育體制下,大多在小學(xué)、初中、高中、大學(xué)均處于相對封閉的環(huán)境中,對中國國情特別是基層社會的情況,在很大程度上缺乏足夠的了解;其所受的現(xiàn)代法學(xué)教育,亦因其教育和理論研究的特點(diǎn),所傳授的知識和技能基本是針對工商經(jīng)濟(jì)、陌生人社會的,與現(xiàn)今基層社會司法環(huán)境存在不契合。
社會穩(wěn)定需要司法保障,司法權(quán)的行使也需要民眾的理解和支持,置身于現(xiàn)實(shí)社會進(jìn)行司法的基層法官與社會的聯(lián)系最為直接、密切,若脫離社會、脫離客觀的司法環(huán)境、遠(yuǎn)離民眾,會使基層法官失去安身立命之本。
法律不能孤獨(dú)的自我存在,司法不能在自己劃定的圈內(nèi)跑,脫離現(xiàn)實(shí)看法律就會不識廬山真面目,只緣身在此山中。
有時候需要跳出法律,回歸生活去解決法律問題,否則不但傷害了社會,反過來也傷害了法律自己。
因此,法官的培訓(xùn)制度對這些后備法官必須有國情、社情、民意教育的內(nèi)容,讓其靜下心來了解其所處的社會背景,進(jìn)而理解處于此種社會背景下的人和事;讓其沉下氣來讀懂其所處的司法環(huán)境,進(jìn)而把握基于此種司法環(huán)境而出現(xiàn)的獨(dú)特的司法規(guī)律。
只有掌握了國情,才會有開放性的視野,樹立大局意識,克服辦案的狹隘性、片面性;掌握了社情,才不會眼中只有法律,一葉障目,不見泰山;掌握了民意,才知道應(yīng)當(dāng)發(fā)揚(yáng)什么,建設(shè)什么,改進(jìn)什么。
(二)通過培訓(xùn)讓其對司法理念進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整法官,作為國家法律的忠實(shí)執(zhí)行者,必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事,即必須依規(guī)則而審案。
同時,法官也是社會糾紛的裁判者,他必須依照符合社會公平正義的理念解決糾紛。
基層社會、特別是廣大農(nóng)村社會是具有豐富個性的、尚未格式化的并因此難以以規(guī)則化方式處理的現(xiàn)實(shí)世界。
面對這樣一個世界,法官或法院必須實(shí)際地解決問題,否則他\\\/她或它就喪失了作為糾紛解決者或機(jī)構(gòu)而存在的理由。
作為基層法官我們應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識到,在目前,要在深處于鄉(xiāng)土社會之中的基層社會,實(shí)行現(xiàn)代嚴(yán)格意義上的規(guī)則之治,顯然是脫離中國農(nóng)村現(xiàn)實(shí)的美好幻想。
如果僅僅熟悉法律,機(jī)械教條地嚴(yán)格依法辦事,不僅不能定紛止?fàn)帲疫€會激化矛盾,甚至出現(xiàn)十分嚴(yán)重的不利后果。
在構(gòu)建社會主義和諧社會的語境下,民事糾紛的裁判最重要的在于案結(jié)事了,人民法院的主要職能應(yīng)當(dāng)是化解社會矛盾和糾紛。
正如卡多佐所言,法律的最終目的是社會福利 。
通過判決來強(qiáng)化法治的權(quán)威固然重要,但能夠?qū)⒓m紛和沖突的隱患予以消除,使得人與人之間的相處更加和睦、友愛,社會秩序穩(wěn)定和諧才是更重要的。
法學(xué)院出身的法官,崇尚現(xiàn)代司法理念,信仰格式化的規(guī)則之治,認(rèn)為法官是法律世界的國王,除了法律沒有別的上司。
要讓其重識并調(diào)整司法理念,在法官培訓(xùn)中,必須讓其充分了解并理解在基層社會中,法律不是萬能的,一個看上去嚴(yán)格依法簡單容易的判決,往往只是起了一種止痛片的作用,一個依據(jù)規(guī)則推理做出的判決有時候只是表面上排除了沖突的社會障礙,卻很難消除當(dāng)事人之間的心理對抗。
只有認(rèn)識到格式化的規(guī)則之治存在的局限性,其才不至于糾結(jié)于是應(yīng)當(dāng)堅持規(guī)則之治還是應(yīng)當(dāng)屈服于糾紛解決機(jī)制這一問題本身,而是積極地在各種利益沖突中尋找一個平衡點(diǎn),在司法救濟(jì)的廣度和深度之間尋求一個和諧點(diǎn),在發(fā)揮法官主觀性和當(dāng)事人能動性之間尋找互動點(diǎn),從而在解決糾紛與嚴(yán)格規(guī)則之治的不協(xié)調(diào)之間艱難的進(jìn)行平衡與突破,尋求表面上的合法與實(shí)質(zhì)上的合情合理,以達(dá)到解紛止?fàn)帲⑹聦幦说男Ч?/p>
在法官培訓(xùn)中,除了要讓法官認(rèn)識到法律效果與社會效果統(tǒng)一的重要性外,亦應(yīng)當(dāng)讓其了解并學(xué)習(xí)如何在規(guī)則之治與糾紛解決間達(dá)成一種平衡。
不可否認(rèn),這種極具智慧的平衡術(shù)離不開實(shí)踐的摸索與總結(jié),然而,如果能夠通過培訓(xùn)這一方式,讓初任法官站在前人的肩膀上,學(xué)習(xí)他人來自實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn),縮短自我摸索的時間,從而以更清晰的思路、更積極的狀態(tài)投入基層司法實(shí)踐,何樂而不為
(三)通過培訓(xùn)讓其司法語言能力逐步提升司法語言包括司法口語和司法書面語。
司法語言可能是法官最自信、也是培訓(xùn)中最容易忽視的一個方面,但是其重要性不言而喻,從現(xiàn)狀來看也有開展的必要。
司法口語貫穿于法官整個審判活動之中。
作為基層法官,其所處的司法環(huán)境決定其在司法過程中語言模式必須遷就當(dāng)事人。
因?yàn)槲覀儾荒軓?qiáng)求常年生活在鄉(xiāng)村中的糾紛當(dāng)事人短時間內(nèi)熟知并適應(yīng)現(xiàn)代司法中的法言法語,唯一能做的是作為基層司法者的我們改變自己的語言模式,用基層民眾最熟悉的鄉(xiāng)言土語來詮釋法言法語的準(zhǔn)確內(nèi)涵。
只有這樣,我們才能開始真正的有效交流,進(jìn)而拉近彼此的距離,朝著有利糾紛解決的方向邁進(jìn)。
然而,由于各種原因 ,老百姓最熟悉的鄉(xiāng)言土語,我們也許并不熟知,要想盡快掌握,培訓(xùn)是最好的方式。
司法書面語主要體現(xiàn)在裁判文書的制作上。
法官的很大一部分工作最終都以文書的形式表現(xiàn)出來,只有表達(dá)準(zhǔn)確、說理透徹的文書才可能達(dá)到服判息訟的效果。
一份精彩的裁判文書可能只解決一個案件,但是一份矛盾的或是說理不清的裁判文書則會極大地?fù)p害司法的權(quán)威和公信力。
因此,裁判文書的書寫能力的培養(yǎng)應(yīng)該引起足夠重視。
(四)通過培訓(xùn)讓其司法相關(guān)知識有所充實(shí) 司法所需的知識是一種綜合性的知識,它不僅僅是法條和程序,至少還應(yīng)包括地方性知識和與案件相關(guān)領(lǐng)域的知識。
在農(nóng)村基層社會,由于各地地理、人文環(huán)境的不同,經(jīng)濟(jì)交往的缺乏,十里不同風(fēng),百里不同俗的情況很普遍。
大量農(nóng)村村民并不知道國家制定法的真實(shí)內(nèi)涵,也懶得去了解,從而導(dǎo)致在內(nèi)心上仍接受和喜歡用土辦法、老辦法、老習(xí)慣來解決問題。
因此,基層法官在案件審理中,除了要具備扎實(shí)的法律知識功底外,還應(yīng)熟知在當(dāng)?shù)乇秽l(xiāng)民普遍接受的、一定程度上起著規(guī)范社會秩序作用的內(nèi)部規(guī)則、風(fēng)俗習(xí)慣、生活邏輯等地方性知識。
法官如果不了解當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)土人情,縱然有鋒利的法律武器,也可能四處碰壁,寸步難行。
地方性知識的培訓(xùn)可以讓法官及時認(rèn)識到地方特點(diǎn)的客觀存在,并盡快了解當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣、人情世故,進(jìn)而主動去思考國家統(tǒng)一的法律如何與地方特色銜接起來,達(dá)到徹底化解糾紛的目的。
同時,法官辦案還需要有與案件相關(guān)領(lǐng)域知識的支持和啟發(fā)。
法官相關(guān)領(lǐng)域知識的欠缺很容易被當(dāng)事人的表述所迷惑,也極易降低當(dāng)事人的信任度,從而可能使案件的處理復(fù)雜化。
法官只有對于自己審判的一些相關(guān)領(lǐng)域知識有初步的了解,才能從更全面的角度,宏觀地思考問題。
當(dāng)然,達(dá)到這一目標(biāo)還需要相當(dāng)長時間的發(fā)展。
在現(xiàn)階段的法官培訓(xùn)中,可以對于一些必要的知識進(jìn)行歸納并開展針對性的培訓(xùn),比如財政稅務(wù)、金融管理、工程建設(shè)、工商經(jīng)濟(jì)、環(huán)境保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)傳媒、生物基因、物理化學(xué)等。
結(jié)語 我們在期待審判本身是一門復(fù)雜的藝術(shù),不似拿破侖曾浪漫設(shè)想的如同演算幾何公式般簡便;法官不似法社會學(xué)家馬克斯﹒韋伯眼中的自動售貨機(jī),亦不似孟德斯鳩所理解的吃的是法條,吐的是判決。
從事審判工作的法官必須具有藝術(shù)家的本領(lǐng)。
作為身處基層司法實(shí)踐中的青年法官,我們期待一種更適合的、最好是為我們量身定做的法官培訓(xùn),以使我們盡快學(xué)習(xí)并掌握藝術(shù)家的本領(lǐng),從而更好地將紙面正義與社會現(xiàn)實(shí)相結(jié)合、轉(zhuǎn)換、落實(shí)成行動正義,促進(jìn)社會的和諧穩(wěn)定,從而實(shí)現(xiàn)司法目的。
參考;