刑事法律意見(jiàn)書(shū)的格式和主要內(nèi)容
刑事法律意見(jiàn)書(shū)由于在不同訴訟階段所提的意見(jiàn)不同，格式和主要內(nèi)容也不盡一致，但通常情況下應(yīng)當(dāng)具有以下幾部分：
1、題目：
法律意見(jiàn)書(shū)的題目撰寫(xiě)應(yīng)當(dāng)開(kāi)宗明義，直接闡明辯護(hù)目的與意圖，不應(yīng)僅寫(xiě)上“法律意見(jiàn)書(shū)”。
如：“對(duì)XX涉嫌X(jué)X罪一案公安機(jī)關(guān)限制律師會(huì)見(jiàn)的法律意見(jiàn)書(shū)”
“對(duì)犯罪嫌疑人(被告人)XX涉嫌X(jué)X罪一案申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)對(duì)其作出不批準(zhǔn)逮捕決定、作出不起訴決定的法律意見(jiàn)書(shū)”
2、首部
首先注意應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明辦案機(jī)關(guān)的全稱。
如：XX市公安局XX分局、XX市XX區(qū)人民檢察院、XX市XX區(qū)人民法院。
其次，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明律師事務(wù)所及律師基本情況，接受委托后辯護(hù)律師所做的哪些具體工作，最后應(yīng)寫(xiě)根據(jù)案件事實(shí)、證據(jù)及相關(guān)法律，現(xiàn)提出以下幾點(diǎn)法律意見(jiàn)，供貴院(局)參考。
3、案件事實(shí)部分
對(duì)案情作簡(jiǎn)要陳述，這時(shí)可以運(yùn)用圖表等可視化工具，主要應(yīng)當(dāng)撰寫(xiě)以下幾部分：
(1)陳述辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)
(2)辯護(hù)律師經(jīng)工作認(rèn)定的事實(shí)
(3)辯護(hù)律師對(duì)認(rèn)定案件事實(shí)的意見(jiàn)表述，如：我方認(rèn)定辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定事實(shí)有誤，如果認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)無(wú)誤可寫(xiě)明同意辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)或可不寫(xiě)。
對(duì)案件事實(shí)部分的表述應(yīng)當(dāng)言簡(jiǎn)意賅、簡(jiǎn)明扼要，嚴(yán)格按照犯罪構(gòu)成、犯罪的七何要素來(lái)表述，不可帶有太多的修飾語(yǔ)句或沒(méi)有證據(jù)支持的主觀猜測(cè)性觀點(diǎn)。
4、通過(guò)律師工作后對(duì)此案的基本觀點(diǎn)
這部分應(yīng)當(dāng)先對(duì)案件的定罪發(fā)表意見(jiàn)，后對(duì)量刑發(fā)表意見(jiàn)。主要分為以下兩種情況撰寫(xiě)：
(1)無(wú)罪的意見(jiàn)：分不構(gòu)成犯罪和不構(gòu)成指控罪名兩種情況：
首先應(yīng)當(dāng)具體闡明無(wú)罪的具體理由，應(yīng)分“案件事實(shí)不符合該罪構(gòu)成要件、達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn)不構(gòu)成犯罪、證據(jù)不足不夠成犯罪”三種情形表述。
其次應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)述案件證據(jù)情況，包括案卷中的證據(jù)情況及律師調(diào)查取證情況。
最后應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明具體應(yīng)適用的法律依據(jù)(具體法律條文及司法解釋?zhuān)稍诟郊懈焦獗P(pán)電子稿)。
另外對(duì)于不構(gòu)成指控罪名的情形表述時(shí)，僅寫(xiě)明不構(gòu)成該罪的理由即可。因?yàn)槭且鳠o(wú)罪辯護(hù)，便不可再指明具體應(yīng)認(rèn)定何罪，不可充當(dāng)公訴人的角色。
(2)罪輕意見(jiàn)：
首先應(yīng)當(dāng)對(duì)辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的罪名發(fā)表意見(jiàn)，如認(rèn)為辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定罪名錯(cuò)誤需要改變罪名，則應(yīng)當(dāng)具體闡述應(yīng)當(dāng)改變罪名的事實(shí)、證據(jù)及法律依據(jù)情況，并具體寫(xiě)明根據(jù)案件事實(shí)應(yīng)當(dāng)適用何種較輕的罪名，而不能改變?yōu)檩^重一種的`罪名。
如認(rèn)為辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定罪名正確，僅應(yīng)對(duì)量刑部分發(fā)表意見(jiàn)，應(yīng)寫(xiě)明是否有從輕、減輕、免除處罰的情形，是否有自首、立功、從犯等情形，并注明相關(guān)證據(jù)情況。
5、犯罪嫌疑人(被告人)案發(fā)后一慣的表現(xiàn)及符合取保候?qū)徱?guī)定、不具有社會(huì)危險(xiǎn)性的理由和依據(jù)
這部分主要適用于申請(qǐng)改變強(qiáng)制措施的法律意見(jiàn)書(shū)，表明犯罪嫌疑人(被告人)能夠遵守取保候?qū)徱?guī)定，具有酌定從輕處罰的情節(jié)。
6、總結(jié)陳述
這部分內(nèi)容主要是對(duì)意見(jiàn)書(shū)的總結(jié)，最后總結(jié)辯護(hù)律師的基本觀點(diǎn)和意見(jiàn)，并表明身份與撰寫(xiě)日期。
如：綜上所述，犯罪嫌疑人XX涉嫌X(jué)X罪一案，本律師認(rèn)為(A不構(gòu)成XX犯罪，B犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，C應(yīng)當(dāng)改變罪名為XX罪，D構(gòu)成XX罪但犯罪情節(jié)輕微，符合取保候?qū)彽挠嘘P(guān)規(guī)定，不具有社會(huì)危險(xiǎn)性，能夠保證訴訟)。建議以上法律意見(jiàn)，懇請(qǐng)貴院參考并采納!
辯護(hù)人：XX，XX律師事務(wù)所
年 月 日
最后，在意見(jiàn)書(shū)主體撰寫(xiě)完畢后，還應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明附項(xiàng)內(nèi)容，主要應(yīng)當(dāng)撰寫(xiě)本案證據(jù)情況及需要辦案機(jī)關(guān)調(diào)取的證據(jù)線索，最后附電子文稿光稿以方便辦案機(jī)關(guān)查閱。
刑事法律意見(jiàn)書(shū)的范文
xx縣人民檢察院、尊敬的檢察官：
xxx律師事務(wù)所依法接受犯罪嫌疑人xx親屬的委托，指定我作為其審查起訴階段和法院審判階段的辯護(hù)人。通過(guò)會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人及查閱相關(guān)案卷，辯護(hù)人非常感謝檢察官認(rèn)真辦案的態(tài)度，辯護(hù)人對(duì)本案犯罪事實(shí)及盜竊罪名無(wú)異議，但同時(shí)辯護(hù)人認(rèn)為本案嫌疑人犯罪情節(jié)輕微，且具有法定從輕和酌定從輕處罰情節(jié)，所以有以下兩點(diǎn)建議向貴院提起，希望能采納其中之一：一、建議做出不起訴決定;二、如果本案提起公訴，建議在量刑時(shí)公訴機(jī)關(guān)能建議適用緩刑。辯護(hù)人提出以上法律意見(jiàn)的具體理由如下：
一、首先，犯罪嫌疑人xx犯罪情節(jié)輕微。
1、盜竊數(shù)額低，數(shù)額過(guò)量刑起點(diǎn)不多。此次盜竊行為的被盜物品為一輛半新的摩托車(chē)，價(jià)值不高。
2、被盜物品已追回，沒(méi)有給受害人造成實(shí)際損失。
3、犯罪嫌疑人并沒(méi)有參與實(shí)際的盜竊行為，他的最初目的也只是參與銷(xiāo)贓，而且最終也未完成銷(xiāo)贓行為。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條第二款：盜竊公私財(cái)務(wù)雖已達(dá)到“數(shù)額較大”的起點(diǎn)，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處理：2.全部退贓、退賠的。辯護(hù)人認(rèn)為犯罪嫌疑人的行為符合此解釋的此款規(guī)定。
二、其次，犯罪嫌疑人xx有以下法定從輕或酌定從輕情節(jié)。
1、xx到案后，如實(shí)供述了全部犯罪事實(shí)，供述了辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的另一犯罪嫌疑人王xx的犯罪行為，認(rèn)罪態(tài)度好，坦白的比較徹底。
2、xx協(xié)助辦案機(jī)關(guān)抓住了本案的另一犯罪嫌疑人王xx。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條的規(guī)定，其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)，可以從輕或減輕處罰。
3、xx是從犯，具有法定的從輕、減輕處罰情節(jié)。
不論是從犯罪嫌疑人自己的供述，還是根據(jù)其共同犯罪同案犯的供述，在此次共同犯罪中xx僅起到輔助作用、次要作用。提出犯意的不是他，具體實(shí)施的也不是他。我國(guó)《刑法》第二十七條規(guī)定在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。
4、xx無(wú)犯罪前科，系初犯。
xx在此之前從未受過(guò)任何刑事處罰，一貫表現(xiàn)良好，從主觀上來(lái)講，xx犯罪主觀惡性不大，當(dāng)時(shí)參與盜竊也只是因?yàn)槟晟贌o(wú)知、法律意識(shí)淡漠，其受所處生活環(huán)境的影響，沒(méi)有意識(shí)到到此次行為是涉嫌盜竊行為。
5、xx具有悔罪表現(xiàn)，愿意痛改前非，重新做人。
綜上，辯護(hù)人認(rèn)為xx的盜竊行為主管惡性不大、犯罪情節(jié)輕微、且造成的社會(huì)危害性較小，并具有法定或酌定從輕處罰情節(jié)，對(duì)其可以不予起訴、不判處刑罰或給予較輕的處罰。
以上意見(jiàn)希望檢察官及公訴機(jī)關(guān)能予以采納，非常感謝。
辯護(hù)人：xxx
20xx年xx月xx日
良心不是從天上掉下來(lái)的，而是人們?cè)谏鐣?huì)實(shí)踐過(guò)程中逐漸形成的一種集知識(shí)、情感、意志和信念于一身的道德意識(shí)。下面是相關(guān)
扶起跌倒的良知作文【篇一】
前段時(shí)間，三年級(jí)小學(xué)生在作文中虛構(gòu)了扶起摔倒老人的情節(jié)。老師評(píng)語(yǔ)："現(xiàn)在這個(gè)社會(huì)，老人摔倒了還有人敢扶嗎?"而前幾日發(fā)生的現(xiàn)實(shí)版小學(xué)生扶起老人的故事也讓人唏噓不已。
一方是多名路人作證，一方是拿家人性命賭咒發(fā)誓，僵持不下的當(dāng)事雙方都選擇訴諸法律，由司法部門(mén)來(lái)評(píng)判事件的是非曲直，這是無(wú)奈之舉，也是必要之舉。于公眾，是為社會(huì)風(fēng)氣負(fù)責(zé);于個(gè)人，則是為己方利益負(fù)責(zé)。
從"彭宇案"到月初汕頭高中學(xué)生扶起跌倒老人反被訛詐，到眼下的四川小學(xué)生扶起老人要對(duì)簿公堂，扶老人已經(jīng)不再是幾十年前人們順手做的小事，而是先要冷靜思考，再參照扶起老人指南的"大事"了。這個(gè)"大事"的議論一直都在持續(xù)，在欣慰公民社會(huì)意識(shí)提升的同時(shí)，我們還應(yīng)思考如何能規(guī)范和完善我國(guó)的相應(yīng)制度，讓善舉惠及老人，溫暖社會(huì)，同時(shí)對(duì)惡意訛詐也嚴(yán)懲不貸，杜絕此類(lèi)現(xiàn)象的發(fā)生。
在英美法系國(guó)家則有一種"好撒馬利亞人法則"，即在緊急狀態(tài)下的行善救助行為，即使造成了一定后果，也可以減輕或免除行善者的民事責(zé)任，這是用法律鼓勵(lì)人們多做善事、多行善舉。如果我國(guó)能夠從法律規(guī)范上給行善者一定的支持和幫助，相信一定會(huì)有更多的人伸出善良與正義之手，社會(huì)的善良與正義之舉也會(huì)越來(lái)越多，而更多的老人、弱者等會(huì)受到社會(huì)更大程度、更大范圍的幫助。
同時(shí)一個(gè)真正文明、健康、有正義感的社會(huì)，不光有法律規(guī)范做支持，還需要有較高的道德氛圍做基礎(chǔ)。一方面，被行善者要有認(rèn)"善"的素質(zhì)，不能善惡顛倒;另一方面，其他人對(duì)別人的行善行為，要予以全力支持和配合，在遇到不道德行為時(shí)，能夠毅然決然地站出來(lái)，幫助行善者擺脫可能出現(xiàn)的"不公正"困境，消除行善者的后顧之憂。如果能夠做到這一點(diǎn)，相信會(huì)有更多的人伸出行善之手的，用善良和正義傳播更多的正能量。
扶起跌倒的良知作文【篇二】
前段時(shí)間，三年級(jí)小學(xué)生在作文中虛構(gòu)了扶起摔倒老人的情節(jié)。老師評(píng)語(yǔ)："現(xiàn)在這個(gè)社會(huì)，老人摔倒了還有人敢扶嗎?"而前幾日發(fā)生的現(xiàn)實(shí)版小學(xué)生扶起老人的故事也讓人唏噓不已。
一方是多名路人作證，一方是拿家人性命賭咒發(fā)誓，僵持不下的當(dāng)事雙方都選擇訴諸法律，由司法部門(mén)來(lái)評(píng)判事件的是非曲直，這是無(wú)奈之舉，也是必要之舉。于公眾，是為社會(huì)風(fēng)氣負(fù)責(zé);于個(gè)人，則是為己方利益負(fù)責(zé)。
從"彭宇案"到月初汕頭高中學(xué)生扶起跌倒老人反被訛詐，到眼下的四川小學(xué)生扶起老人要對(duì)簿公堂，扶老人已經(jīng)不再是幾十年前人們順手做的小事，而是先要冷靜思考，再參照扶起老人指南的"大事"了。這個(gè)"大事"的議論一直都在持續(xù)，在欣慰公民社會(huì)意識(shí)提升的同時(shí)，我們還應(yīng)思考如何能規(guī)范和完善我國(guó)的相應(yīng)制度，讓善舉惠及老人，溫暖社會(huì)，同時(shí)對(duì)惡意訛詐也嚴(yán)懲不貸，杜絕此類(lèi)現(xiàn)象的發(fā)生。
在英美法系國(guó)家則有一種"好撒馬利亞人法則"，即在緊急狀態(tài)下的行善救助行為，即使造成了一定后果，也可以減輕或免除行善者的民事責(zé)任，這是用法律鼓勵(lì)人們多做善事、多行善舉。如果我國(guó)能夠從法律規(guī)范上給行善者一定的支持和幫助，相信一定會(huì)有更多的人伸出善良與正義之手，社會(huì)的善良與正義之舉也會(huì)越來(lái)越多，而更多的老人、弱者等會(huì)受到社會(huì)更大程度、更大范圍的幫助。
同時(shí)一個(gè)真正文明、健康、有正義感的社會(huì)，不光有法律規(guī)范做支持，還需要有較高的道德氛圍做基礎(chǔ)。一方面，被行善者要有認(rèn)"善"的素質(zhì)，不能善惡顛倒;另一方面，其他人對(duì)別人的行善行為，要予以全力支持和配合，在遇到不道德行為時(shí)，能夠毅然決然地站出來(lái)，幫助行善者擺脫可能出現(xiàn)的"不公正"困境，消除行善者的后顧之憂。如果能夠做到這一點(diǎn)，相信會(huì)有更多的人伸出行善之手的，用善良和正義傳播更多的正能量。
扶起跌倒的良知作文【篇三】
楊忠民，又一位正義理性，社會(huì)良知的守望者!
讀完楊忠民同學(xué)(中國(guó)公安大學(xué)刑法教授)的《什么是最好的辯護(hù)》這本法學(xué)、哲學(xué)隨筆后，這是最直觀的感覺(jué)。
忠民兄可謂是中體西用，相得益彰，文史哲法，融會(huì)貫通，十八般武藝悉無(wú)不精，揮舞起來(lái)得心應(yīng)手，出神入化。當(dāng)斧，可開(kāi)山辟嶺，做劍，能見(jiàn)血封喉。
書(shū)中，那些質(zhì)美的文字，熟悉的史實(shí)，親切的思想，讀起來(lái)是那么的.熟識(shí)、那么的享受。可以想見(jiàn)，在忠民兄身上，人道主義，人本主義的光芒始終縈繞彌漫，理性而耀眼地燦然閃爍著。
忠民兄的這本隨筆充滿了理性的睿智，單看如《達(dá)摩克利斯劍的折斷》、《“先審后斬”與戰(zhàn)爭(zhēng)邏輯》、《謀殺歷史的罪惡》、《羅伯斯庇爾的血腥轉(zhuǎn)身》這些標(biāo)題，就讓人感到其論述一定會(huì)精彩。事實(shí)上，書(shū)中深邃的獨(dú)見(jiàn)如語(yǔ)錄般的隨處可見(jiàn)：
“未經(jīng)束縛的自由，必將反對(duì)自由本身?！?/p>
“記憶歷史，大致有兩種截然相反的功用：讓曾有的事實(shí)再次發(fā)生，或防止它重新上演?！?/p>
“在法律秩序的構(gòu)架中，司法暴力——軍事義務(wù)例外——必須絕對(duì)置于法的威權(quán)之下，如此才能獲得自身正義的依據(jù)，才具有真正的價(jià)值……如果將暴力凌駕于法律之上，暴力將喪失正義的依據(jù)，每一次斬殺，只會(huì)是對(duì)法律的一次反動(dòng)，而所謂的‘正義’，將淪為暴力的奴仆，唯一的功用，不過(guò)是在每一次斬殺后為暴力擦拭血污。 ”
“如果事實(shí)上不可能根除戰(zhàn)爭(zhēng)，那么至少也應(yīng)當(dāng)讓它不要突破文明的底線?！?/p>
“如果歷史的真實(shí)可以被輕易擦去，或者任意扭曲，這樣的社會(huì)，不是原始蒙昧就是野蠻專(zhuān)橫?！?/p>
…………
這些優(yōu)美深邃的文字，不僅自然會(huì)使人們?cè)谝曈X(jué)上受到一種振聾發(fā)聵的沖擊，而且還能夠使人們?cè)谛撵`上產(chǎn)生出強(qiáng)烈震顫。
作為法學(xué)教授，忠民兄選取的這些歷史事件都很經(jīng)典，他心里明鏡似地清楚：在人類(lèi)長(zhǎng)久的司法實(shí)踐和法制建設(shè)中，最有價(jià)值的動(dòng)力，往往是那些寓函豐富的經(jīng)典案例，如“蘇格拉底案”、“泰森案”、“阿倫·巴基案”、“孫偉銘案”，等等。這些經(jīng)典案例無(wú)一不時(shí)時(shí)對(duì)公眾的常識(shí)和法制的基石加以考問(wèn)，同時(shí)又促使更多的哲人進(jìn)行更為經(jīng)常地反向思維。這種反向思維尤為重要，彌足珍貴，它往往起著強(qiáng)化社會(huì)基石的關(guān)鍵作用。
這本書(shū)是一面人本主義的旗幡，它深切地關(guān)懷著人的社會(huì)存在和人的司法命運(yùn)。在忠民兄看來(lái)：人體都是鮮活的血肉之軀，而國(guó)家機(jī)器則是冰冷的鋼鐵。兩者相比較，前者永遠(yuǎn)是脆弱的、卑微的、渺小的。然而社會(huì)正是由千千萬(wàn)萬(wàn)這種脆弱的、卑微的、渺小的血肉之軀所構(gòu)成，人們結(jié)成社會(huì)契約的意義，正是在于對(duì)任何一個(gè)普通生命的尊重和保護(hù)。國(guó)家機(jī)器一旦脫離了正義理性的約束，就將異化為吞噬人頭的鋼鐵怪物，關(guān)于這一點(diǎn)，我們?cè)谘鸥髻e專(zhuān)政的鐵血實(shí)踐中，看得尤為清楚。護(hù)佑不了馬拉、丹東和七十五萬(wàn)無(wú)辜喪命者的法律，同樣也使羅伯斯庇爾難以置身其外;處決馬拉、丹東和七十五萬(wàn)無(wú)辜喪命者的絞刑架，同樣也最終吞噬了羅伯斯庇爾的頭顱。
這本書(shū)是一道自然法則的宣言，它絕對(duì)地維護(hù)著個(gè)人的天賦人權(quán)和人與人關(guān)系的社會(huì)契約。在忠民兄眼里，自然法則至高無(wú)上，天地間的能量是守恒的，比如再大的江河，其能量都是有數(shù)的，在長(zhǎng)江上有了葛洲壩水電站和三峽水電站，對(duì)其能量的開(kāi)發(fā)就已到位了，如果再試圖興建第二個(gè)葛洲壩水電站、第二個(gè)三峽水電站就是違背自然規(guī)律之舉了。同理，社會(huì)公權(quán)的使用，國(guó)家法律的建立，如果不是以自然法則為基礎(chǔ)的，那將不會(huì)是保證所有公民基本權(quán)力的善法，而只能是異化了的威脅危害公民基本權(quán)力的惡法。
說(shuō)道這里，我自然想到了前不久那起轟動(dòng)全國(guó)的孫偉銘醉酒駕車(chē)致人死亡案，對(duì)此本人連續(xù)撰寫(xiě)了《成都醉酒駕車(chē)死刑案的情法博弈》、《相逢一笑泯恩仇——再談孫偉銘醉酒駕車(chē)致人死亡案》、《差強(qiáng)人意的妥協(xié)——點(diǎn)評(píng)孫偉銘案二審判決》系列時(shí)評(píng)。孫偉銘的罪孽確實(shí)深重，無(wú)照、醉酒駕車(chē)、逃逸，成都市中院對(duì)其一審的死刑判決引起了民眾普遍的贊同。但在一片贊同聲中，我指出，成都市中院是放了一顆法理不通的血腥的司法衛(wèi)星，完全有悖于真正的法治精神，是司法實(shí)踐的污垢，是對(duì)法治精神的褻瀆。雖然我的論點(diǎn)廣受輿論抨擊，但我堅(jiān)持己見(jiàn)：立法在先，司法其后，對(duì)罪惡的懲處只能以以頒布的現(xiàn)行法律條文為依據(jù)，否則法律就成為了寬嚴(yán)無(wú)度的松緊帶，今天不能保護(hù)我的法律，明天就可能將災(zāi)難降臨在你的身上。
通過(guò)對(duì)孫偉銘案的爭(zhēng)論，使我們更加清楚地意識(shí)到，一個(gè)社會(huì)永遠(yuǎn)需要正義理性做支撐，而只有理性的正義才是真正的正義。而真正的知識(shí)分子肩負(fù)著守望正義理性的天職。
真正的知識(shí)分子，在面對(duì)人類(lèi)苦難的時(shí)候，依然是完美道德的求索者，絕對(duì)精神的潔癖者，他們一方面深切關(guān)懷、悲憐受難者的悲慘處境，同時(shí)他們另一方面也注意把握造孽者在獲取懲罰時(shí)的法制理性。
真正的知識(shí)分子，慣于以史為鑒，這倒不是對(duì)塵封往事中的歷史罪惡耿耿于懷，而是對(duì)造成人類(lèi)災(zāi)難的根源的念念不忘，惴惴不安。歷史常常驚人地相似，人類(lèi)災(zāi)難總是在血腥地重復(fù)著，所以知識(shí)分子的社會(huì)擔(dān)當(dāng)就是在歷史的迷霧中撥云見(jiàn)日，警惕那些造成人類(lèi)災(zāi)難的社會(huì)前提愚蠢地再現(xiàn)。
真正的知識(shí)分子本能般地深知，一些簡(jiǎn)單的道理，一些基礎(chǔ)性的常識(shí)，往往為人們所忽視。那些給人類(lèi)社會(huì)造成災(zāi)難性禍患的根源，也總是在事過(guò)之后為人們所淡忘。因此，人類(lèi)的災(zāi)難總是這樣周而復(fù)始，循環(huán)往復(fù)地發(fā)生、上演。此時(shí)，知識(shí)分子的作用就顯得尤為重要，他們總是獨(dú)居一隅，以警惕的目光注視著社會(huì)的演進(jìn)，以確定契約社會(huì)的基石未曾出現(xiàn)位移。
真正的知識(shí)分子是優(yōu)雅的精神貴族，正如忠民兄所說(shuō)那樣：在時(shí)下這個(gè)濁流滾滾，人們都熱衷于追名逐利的犬馬聲色時(shí)代里，他們“卻在一旁敲擊著最不學(xué)術(shù)的文字，用嘴簡(jiǎn)單的頭腦，思考著最廉價(jià)的大詞——公平、正義、自由、民主、人權(quán)……”。這是因?yàn)樗麄兊奶炻毢退廾谷?。猶如我在血祭二十年前那個(gè)事件時(shí)所寫(xiě)的那樣：“弱冠縈情社稷累，騷人宿命蒼生忙?！?/p>
總之，知識(shí)分子向來(lái)在精神上、思想上特立獨(dú)行，他們的命定天職就是守望正義理性和社會(huì)良知，這就是幾千年來(lái)生生不息的“家國(guó)情結(jié)”吧。讓我們感到欣慰的是，在我的同學(xué)們中間有一大批這樣的人，如楊忠民、如蔣慶、如賀衛(wèi)方、如梁治平、如舒揚(yáng)，當(dāng)然，還得把我本人加上。
最后，我還要說(shuō)上一句：感謝忠民兄，你的這本哲理的隨筆，使我獲得了高度的精神認(rèn)同;同時(shí)也感謝忠民兄夫人陸綺，由于她的寄贈(zèng)，才使我有了這番高品質(zhì)的閱讀。毫無(wú)疑問(wèn)這是一次難得而愉悅的文化之旅。
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一、刑事法律意見(jiàn)書(shū)的種類(lèi)
根據(jù)刑事訴訟的不同階段，刑事法律意見(jiàn)書(shū)主要有以下幾種：
1、立案階段對(duì)于公安機(jī)關(guān)限制律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人的法律意見(jiàn)書(shū)、申請(qǐng)取保候?qū)彽姆梢庖?jiàn)書(shū)
刑事立案階段作為刑事訴訟的起點(diǎn)，對(duì)辯護(hù)工作至關(guān)重要。當(dāng)前司法實(shí)踐中，辦案機(jī)關(guān)為了其辦案的需要而非法剝奪辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)權(quán)的現(xiàn)象屢見(jiàn)不顯。因此辯護(hù)律師在該階段就應(yīng)撰寫(xiě)“對(duì)于公安機(jī)關(guān)限制律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人的法律意見(jiàn)書(shū)”來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益。另一方面，刑事訴訟法規(guī)定：如果犯罪嫌疑人被采取拘留的強(qiáng)制措施，辯護(hù)律師可以代為其提出控告或申請(qǐng)取保候?qū)?，因此這時(shí)就需要撰寫(xiě)“申請(qǐng)取保候?qū)彽姆梢庖?jiàn)書(shū)”。
2、審查批捕階段申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)作出不批準(zhǔn)逮捕決定的法律意見(jiàn)書(shū)
通常當(dāng)案件偵查到一定階段后，公安等偵查機(jī)關(guān)會(huì)將案件報(bào)請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)逮捕，而逮捕作為最嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施不僅決定是否對(duì)犯罪嫌疑人繼續(xù)羈押，在很大程度上也決定了案件的走向，根據(jù)羈押遵循比例的原則，犯罪嫌疑人如果不被批準(zhǔn)逮捕，審判階段被判處緩刑或免予刑事處罰的可能性就會(huì)很高，所以在該階段辯護(hù)律師應(yīng)應(yīng)當(dāng)撰寫(xiě)“申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)作出不批準(zhǔn)逮捕決定的法律意見(jiàn)書(shū)”
3、審查起訴階段申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定、改變起訴書(shū)中認(rèn)定罪名、認(rèn)定從輕量刑情節(jié)、改變強(qiáng)制措施的法律意見(jiàn)書(shū)。
審查起訴階段作為刑事訴訟的一個(gè)承前啟后的階段，一方面表明公安等偵查機(jī)關(guān)對(duì)案件偵查終結(jié)，另一方面決定案件是否移送審判機(jī)關(guān)起訴，是以何處罪名起訴，是否可以改變強(qiáng)制措施，是否符合不起訴決定的情形而作出不起訴決定等，因此在該階段辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)撰寫(xiě)“申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定”、“申請(qǐng)改變起訴書(shū)中認(rèn)定罪名、認(rèn)定從輕量刑情節(jié)、改變強(qiáng)制措施的法律意見(jiàn)書(shū)”。
4、審判階段開(kāi)庭前闡明初步辯護(hù)意見(jiàn)、要求排除非法證據(jù)的法律意見(jiàn)書(shū)
案件移送到審判階段后，如果是比較復(fù)雜的刑事案件，主審法官在開(kāi)庭前往往要召集公訴人、辯護(hù)人召開(kāi)庭前會(huì)議，目的是為了控辯雙方進(jìn)行庭前證據(jù)交換或聽(tīng)取雙方對(duì)某些專(zhuān)門(mén)問(wèn)題(如非法證據(jù)排除)的意見(jiàn)。因此，在此階段辯護(hù)律師就需要撰寫(xiě)“初步辯護(hù)意見(jiàn)的法律意見(jiàn)書(shū)”、“要求排除非法證據(jù)的法律意見(jiàn)書(shū)”。
二、刑事法律意見(jiàn)書(shū)的格式和主要內(nèi)容
刑事法律意見(jiàn)書(shū)由于在不同訴訟階段所提的意見(jiàn)不同，格式和主要內(nèi)容也不盡一致，但通常情況下應(yīng)當(dāng)具有以下幾部分：
1、題目：
法律意見(jiàn)書(shū)的題目撰寫(xiě)應(yīng)當(dāng)開(kāi)宗明義，直接闡明辯護(hù)目的與意圖，不應(yīng)僅寫(xiě)上“法律意見(jiàn)書(shū)”。
如：“對(duì)XX涉嫌X(jué)X罪一案公安機(jī)關(guān)限制律師會(huì)見(jiàn)的法律意見(jiàn)書(shū)”
“對(duì)犯罪嫌疑人(被告人)XX涉嫌X(jué)X罪一案申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)對(duì)其作出不批準(zhǔn)逮捕決定、作出不起訴決定的法律意見(jiàn)書(shū)”
2、首部
首先注意應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明辦案機(jī)關(guān)的全稱。
如：XX市公安局XX分局、XX市XX區(qū)人民檢察院、XX市XX區(qū)人民法院。
其次，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明律師事務(wù)所及律師基本情況，接受委托后辯護(hù)律師所做的哪些具體工作，最后應(yīng)寫(xiě)根據(jù)案件事實(shí)、證據(jù)及相關(guān)法律，現(xiàn)提出以下幾點(diǎn)法律意見(jiàn)，供貴院(局)參考。
3、案件事實(shí)部分
對(duì)案情作簡(jiǎn)要陳述，這時(shí)可以運(yùn)用圖表等可視化工具，主要應(yīng)當(dāng)撰寫(xiě)以下幾部分：
(1)陳述辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)
(2)辯護(hù)律師經(jīng)工作認(rèn)定的事實(shí)
(3)辯護(hù)律師對(duì)認(rèn)定案件事實(shí)的意見(jiàn)表述，如：我方認(rèn)定辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定事實(shí)有誤，如果認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)無(wú)誤可寫(xiě)明同意辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)或可不寫(xiě)。
對(duì)案件事實(shí)部分的表述應(yīng)當(dāng)言簡(jiǎn)意賅、簡(jiǎn)明扼要，嚴(yán)格按照犯罪構(gòu)成、犯罪的七何要素來(lái)表述，不可帶有太多的修飾語(yǔ)句或沒(méi)有證據(jù)支持的主觀猜測(cè)性觀點(diǎn)。
4、通過(guò)律師工作后對(duì)此案的基本觀點(diǎn)
這部分應(yīng)當(dāng)先對(duì)案件的定罪發(fā)表意見(jiàn)，后對(duì)量刑發(fā)表意見(jiàn)。主要分為以下兩種情況撰寫(xiě)：
(1)無(wú)罪的意見(jiàn)：分不構(gòu)成犯罪和不構(gòu)成指控罪名兩種情況：
首先應(yīng)當(dāng)具體闡明無(wú)罪的具體理由，應(yīng)分“案件事實(shí)不符合該罪構(gòu)成要件、達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn)不構(gòu)成犯罪、證據(jù)不足不夠成犯罪”三種情形表述。
其次應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)述案件證據(jù)情況，包括案卷中的.證據(jù)情況及律師調(diào)查取證情況。
最后應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明具體應(yīng)適用的法律依據(jù)(具體法律條文及司法解釋?zhuān)稍诟郊懈焦獗P(pán)電子稿)。
另外對(duì)于不構(gòu)成指控罪名的情形表述時(shí)，僅寫(xiě)明不構(gòu)成該罪的理由即可。因?yàn)槭且鳠o(wú)罪辯護(hù)，便不可再指明具體應(yīng)認(rèn)定何罪，不可充當(dāng)公訴人的角色。
(2)罪輕意見(jiàn)：
首先應(yīng)當(dāng)對(duì)辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的罪名發(fā)表意見(jiàn)，如認(rèn)為辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定罪名錯(cuò)誤需要改變罪名，則應(yīng)當(dāng)具體闡述應(yīng)當(dāng)改變罪名的事實(shí)、證據(jù)及法律依據(jù)情況，并具體寫(xiě)明根據(jù)案件事實(shí)應(yīng)當(dāng)適用何種較輕的罪名，而不能改變?yōu)檩^重一種的罪名。
如認(rèn)為辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定罪名正確，僅應(yīng)對(duì)量刑部分發(fā)表意見(jiàn)，應(yīng)寫(xiě)明是否有從輕、減輕、免除處罰的情形，是否有自首、立功、從犯等情形，并注明相關(guān)證據(jù)情況。
5、犯罪嫌疑人(被告人)案發(fā)后一慣的表現(xiàn)及符合取保候?qū)徱?guī)定、不具有社會(huì)危險(xiǎn)性的理由和依據(jù)
這部分主要適用于申請(qǐng)改變強(qiáng)制措施的法律意見(jiàn)書(shū)，表明犯罪嫌疑人(被告人)能夠遵守取保候?qū)徱?guī)定，具有酌定從輕處罰的情節(jié)。
6、總結(jié)陳述
這部分內(nèi)容主要是對(duì)意見(jiàn)書(shū)的總結(jié)，最后總結(jié)辯護(hù)律師的基本觀點(diǎn)和意見(jiàn)，并表明身份與撰寫(xiě)日期。
如：綜上所述，犯罪嫌疑人XX涉嫌X(jué)X罪一案，本律師認(rèn)為(A不構(gòu)成XX犯罪，B犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，C應(yīng)當(dāng)改變罪名為XX罪，D構(gòu)成XX罪但犯罪情節(jié)輕微，符合取保候?qū)彽挠嘘P(guān)規(guī)定，不具有社會(huì)危險(xiǎn)性，能夠保證訴訟)。建議以上法律意見(jiàn)，懇請(qǐng)貴院參考并采納!
辯護(hù)人：XX，XX律師事務(wù)所
年 月 日
最后，在意見(jiàn)書(shū)主體撰寫(xiě)完畢后，還應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明附項(xiàng)內(nèi)容，主要應(yīng)當(dāng)撰寫(xiě)本案證據(jù)情況及需要辦案機(jī)關(guān)調(diào)取的證據(jù)線索，最后附電子文稿光稿以方便辦案機(jī)關(guān)查閱。
三、何時(shí)提交刑事法律意見(jiàn)書(shū)，如何實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)?
刑事法律意見(jiàn)書(shū)雖是辯護(hù)律師撰寫(xiě)，但面對(duì)的對(duì)象卻是公檢法等辦案機(jī)關(guān)，所以除了要表達(dá)其主要辯護(hù)觀點(diǎn)外，還要能夠讓辦案機(jī)關(guān)采納辯護(hù)意見(jiàn)才能真正實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)。有些法律意見(jiàn)書(shū)雖撰寫(xiě)的很好，但就是因?yàn)殄e(cuò)過(guò)了關(guān)鍵的提交時(shí)間點(diǎn)而最終意見(jiàn)沒(méi)有被辦案機(jī)關(guān)所采納。因此，要真正實(shí)現(xiàn)法律意見(jiàn)書(shū)的效果，應(yīng)當(dāng)注意了解公、檢、法三機(jī)關(guān)的辦案特點(diǎn)以及各階段辦案人的辦案節(jié)奏、同時(shí)要注意提交意見(jiàn)書(shū)的關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)。
1、公、檢、法三機(jī)關(guān)的辦案特點(diǎn)及提交意見(jiàn)書(shū)關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)
現(xiàn)階段雖然刑事訴訟法規(guī)定公安機(jī)關(guān)等偵查機(jī)關(guān)對(duì)犯罪嫌疑人有罪、無(wú)罪、罪重、罪輕的各種證據(jù)都應(yīng)當(dāng)予以收集，但偵查機(jī)關(guān)由于其追訴犯罪先天職能，辦案重心往往在于收集嫌疑人有罪、罪重的證據(jù)，對(duì)于無(wú)罪、罪輕的證據(jù)則重視度不足。因此，偵查階段一旦犯罪嫌疑人作出有罪供述，偵查機(jī)關(guān)往往就會(huì)主觀傾向性的認(rèn)定犯罪嫌疑人有罪，而導(dǎo)致該階段重口供輕其他證據(jù)現(xiàn)象嚴(yán)重。了解此特點(diǎn)后，如果在立案環(huán)節(jié)對(duì)犯罪嫌疑人采取拘留強(qiáng)制措施后，辯護(hù)律師不應(yīng)立即提出取保候?qū)徤暾?qǐng)，一般應(yīng)當(dāng)在拘留后一周左右再提出相對(duì)來(lái)說(shuō)效果會(huì)更好，因?yàn)榫辛魶Q定第一天作出，第二天便改變的可能性會(huì)微乎其微。另外，如果案件報(bào)請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)審查批捕，如果是拘留后報(bào)捕的，檢察機(jī)關(guān)的審查批捕的期間只有七日，而由于需要提審犯罪嫌疑人、撰寫(xiě)審查報(bào)告、報(bào)請(qǐng)部門(mén)負(fù)責(zé)人審批等情形，辦案人真正辦理案件的時(shí)間往往只有三到五天，所以對(duì)于報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的案件，法律意見(jiàn)書(shū)應(yīng)當(dāng)在檢察機(jī)關(guān)受理案件后三日左右、辦案人作出確定性意見(jiàn)之前提交方為有效。
審查起訴階段處于第二個(gè)訴訟階段，案件由于偵查終結(jié)，這時(shí)提交意見(jiàn)書(shū)就首先應(yīng)當(dāng)了解檢察機(jī)關(guān)審查起訴階段的辦案期限。一般情況下，審查起訴部門(mén)審查案件的期限是一個(gè)月，特殊情況下可延長(zhǎng)半個(gè)月。但刑事訴訟法規(guī)定檢察機(jī)關(guān)在審查起訴階段有兩次退回補(bǔ)充偵查權(quán)，一次一個(gè)月的補(bǔ)充偵查期限，當(dāng)再次移送起訴后重新計(jì)算審查起訴期限，所以如果案件在審查起訴階段有兩次退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，實(shí)際辦案期限就達(dá)六個(gè)半月之久。因此，辯護(hù)律師在此階段提交法律意見(jiàn)書(shū)應(yīng)當(dāng)了解檢察機(jī)關(guān)審查起訴實(shí)際的期限后有分別的提交，但至遲不應(yīng)晚于辦案人撰寫(xiě)審查起訴案件報(bào)告書(shū)之日。因?yàn)榫鸵话闱闆r而言，辦案人員一旦形成確定性意見(jiàn)后，如果辯護(hù)律師再提出與其相反的意見(jiàn)是很難被采納的。
審判階段，由于是刑事訴訟的最后一個(gè)階段，對(duì)案件的證據(jù)情況及事實(shí)的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以起訴書(shū)的指控為依據(jù)，所以該階段法律意見(jiàn)書(shū)應(yīng)當(dāng)僅就起訴書(shū)指控的事實(shí)與罪名闡述，對(duì)起訴書(shū)未指控或未寫(xiě)明的問(wèn)題不應(yīng)涉及。另外，由于辯護(hù)律師在庭審后要向法院提交辯護(hù)詞，所以審判階段的法律意見(jiàn)書(shū)就應(yīng)有別于辯護(hù)詞，應(yīng)當(dāng)僅表明其初步的辯護(hù)意見(jiàn)，所以應(yīng)當(dāng)在法院開(kāi)庭前提交，對(duì)于要求排除非法證據(jù)等專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題的意見(jiàn)也可以在開(kāi)庭過(guò)程中提交，但至遲不應(yīng)晚于法庭調(diào)查前。
2、刑事法律意見(jiàn)書(shū)如何實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)
刑事法律意見(jiàn)書(shū)除了要注意用法言法語(yǔ)外，還應(yīng)當(dāng)注重說(shuō)理性，好的法律意見(jiàn)書(shū)是律師的專(zhuān)業(yè)素養(yǎng)和認(rèn)真程度以及個(gè)人情商的體現(xiàn)，是法理和情理的完美結(jié)合。法律意見(jiàn)最終能否被辦案機(jī)關(guān)采納，要求所提出的意見(jiàn)要有證據(jù)有支持，有法律依據(jù)，具有說(shuō)服性。
同時(shí)法律意見(jiàn)書(shū)還應(yīng)當(dāng)具有一致性，不能出現(xiàn)邏輯性錯(cuò)誤。如：“意見(jiàn)書(shū)前半部分闡明了無(wú)罪辯護(hù)意見(jiàn)，辯護(hù)律師為“保險(xiǎn)起見(jiàn)”在后半部分寫(xiě)：退一萬(wàn)步講，即便嫌疑人構(gòu)成XX罪，也應(yīng)當(dāng)從輕處罰。”這樣做的弊端，首先是法律意見(jiàn)書(shū)前后邏輯混亂，是提出無(wú)罪意見(jiàn)還是罪輕意見(jiàn)不清楚，其次給辦案人看后感覺(jué)律師自己認(rèn)為嫌疑人無(wú)罪的意見(jiàn)也不太可靠。
最后，法律意見(jiàn)書(shū)提交后應(yīng)當(dāng)注意與辦案人員交流時(shí)的“潛臺(tái)詞”。如：辦案人員要求律師調(diào)取從輕、減輕處罰的證據(jù)表明辦案人可能會(huì)認(rèn)定從減、減輕處罰的情節(jié);要求律師說(shuō)服嫌疑人賠償被害人等情形表明辦案人可能會(huì)建議達(dá)成和解協(xié)議后改變對(duì)犯罪嫌疑人強(qiáng)制措施。
綜上所述，一篇好的刑事法律意見(jiàn)書(shū)不僅需要作者深厚的文字功底、對(duì)案件的準(zhǔn)確定性、對(duì)案情的全面把握以及對(duì)法律的深入理解，同時(shí)還要求辯護(hù)律師在辦案過(guò)程中不斷總結(jié)
