民法通則137條規(guī)定從權(quán)利被侵害之日起超過20年,人民法院不予保護(hù)。
為什么超過這個(gè)時(shí)限法律就不予保護(hù)
近代以來,經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展,民法利性越來越凸顯,越來越注重維持保護(hù)新的關(guān)系。
西方有句法諺:法律不保護(hù)權(quán)利上的睡眠者。
訴訟時(shí)效的就是對(duì)此做出的法律保障。
一般訴訟時(shí)效有2年,起算自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害時(shí);而最長(zhǎng)訴訟時(shí)效20年的起算時(shí)間比較特殊:自權(quán)利被侵害之日起超過20年。
即便權(quán)利人不知道被侵害也不再給予法律上的保護(hù)。
相對(duì)人于訴訟中主張時(shí)效抗辯的,權(quán)利人喪失勝訴權(quán),但人民法院不得主動(dòng)援引訴訟時(shí)效制度。
綜上,超過20年的可以正常起訴,屬于正常受訴范圍的法院應(yīng)當(dāng)受理,訴訟期間對(duì)方提出時(shí)效抗辯的,權(quán)利人喪失勝訴權(quán)。
三國(guó)人物名言名句
夫英雄者,胸懷大志,腹有良謀,有包藏宇宙之機(jī),吞吐天地之志者也。
------曹操鳳翱翔于千仞兮,非梧不棲;士伏處于一方兮,非主不依。
樂躬耕于隴畝兮,吾愛吾廬;聊寄傲于琴書兮,以待天時(shí)。
----孔明大丈夫生于天地間,不識(shí)其主而事之,是無智也
今日受死,夫何足惜
-----田豐夫處世之道,亦即應(yīng)變之術(shù),豈可偏執(zhí)一端? 用兵之道,亦然如此,皆貴在隨機(jī)應(yīng)變. ---仲達(dá)君知其一、未知其二:秦用法暴虐,萬民皆怨,故高祖以寬仁得之。
今劉璋暗弱,德政不舉,威刑不肅;君臣之道,漸以陵替。
寵之以位,位極則殘;順之以恩,恩竭則慢。
所以致弊,實(shí)由于此。
吾今威之以法,法行則知恩;限之以爵,爵加則知榮。
恩榮并濟(jì),上下有節(jié)。
為治之道,于斯著矣。
----孔明……主公之言,雖合天理,奈離亂之時(shí),用兵爭(zhēng)強(qiáng),固非一道;若拘執(zhí)常理,寸步不可行矣。
---龐士元為將之道:勿以勝為喜,勿以敗為憂。
——智勇武將丈夫處世兮立功名;立功名兮慰平生。
慰平生兮吾將醉;吾將醉兮發(fā)狂吟
---周瑜大丈夫生于亂世,當(dāng)帶三尺劍立不世之功;今所志未遂,奈何死乎
———忠勇武將大丈夫處世,遇知己之主,外托君臣之義,內(nèi)結(jié)骨肉之恩,言必行,計(jì)必從,禍福共之。
---周瑜獨(dú)善其身盡日安,何須千古名不朽
——隱士為人者,有大度成大器矣!---仲達(dá)當(dāng)紹之強(qiáng),孤亦不能自保,況他人乎
----曹操仆雖一介書生,今蒙主上托以重任者,以吾有尺寸可取,能忍辱負(fù)重故也。
----陸伯言袁將軍外寬而內(nèi)忌,不念忠誠(chéng)。
若勝而喜,猶能赦我;今戰(zhàn)敗則羞,吾不望生矣。
----評(píng)袁紹色厲膽薄,好謀無斷;干大事而惜身,見小利而忘命:非英雄也。
-----評(píng)袁紹(袁紹、劉表)皆外寬內(nèi)忌,好謀無決,有才而不能用,聞善而不能納,廢嫡立庶,舍禮崇愛,---陳壽亮志大而不見機(jī),多謀而少?zèng)Q,好兵而無權(quán),雖提卒十萬,已墮吾畫中,破之必矣。
---仲達(dá)評(píng)孔明操平生為人多疑,雖能用兵,疑則多敗。
----孔明評(píng)曹操將軍外托服從之名,內(nèi)懷疑貳之見,事急而不斷,禍至無日矣
-----孔明說孫權(quán)袁紹雖強(qiáng),事多懷疑不決,何足憂乎
---曹操斬將搴旗,威振疆場(chǎng),亦偏將之任,非主公所宜也。
愿抑賁、育之勇,懷王霸之計(jì)。
----張昭諫孫權(quán)夫?yàn)橹斡畜w,上下不可相侵。
譬之治家之道,………,其家主從容自在,高枕飲食而已。
若皆身親其事,將形疲神困,終無一成。
-----楊顒諫孔明(孫堅(jiān)、孫策)皆輕佻果躁,隕身致敗。
----陳壽(孫策)輕而無備,性急少謀,乃匹夫之勇耳,他日必死于小人之手。
----郭嘉布平生不好斗,只好解斗。
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吾有上將潘鳳,可斬華雄
關(guān)公舉目一望,謂操曰:“吾觀顏良,如插標(biāo)賣首耳
”“夫英雄者,胸懷大志,腹有良謀,有包藏宇宙之機(jī),吞吐天地之志者也。
”孔明在車上大笑曰:“吾以為漢朝大老元臣,必有高論,豈期出此鄙言
吾有一言,諸軍靜聽:昔日桓、靈之世,漢統(tǒng)陵替,宦官釀禍;國(guó)亂歲兇,四方擾攘。
黃巾之后,董卓、傕、汜等接踵而起,遷劫漢帝,殘暴生靈。
因廟堂之上,朽木為官,殿陛之間,禽獸食祿;狼心狗行之輩,滾滾當(dāng)?shù)?,奴顏婢膝之徒,紛紛秉政?/p>
以致社稷丘墟,蒼生涂炭。
吾素知汝所行:世居?xùn)|海之濱,初舉孝廉入仕;理合匡君輔國(guó),安漢興劉;何期反助逆賊,同謀篡位
罪惡深重,天地不容
天下之人,愿食汝肉
今幸天意不絕炎漢,昭烈皇帝繼統(tǒng)西川。
吾今奉嗣君之旨,興師討賊。
汝既為諂諛之臣,只可潛身縮首,茍圖衣食;安敢在行伍之前,妄稱天數(shù)耶
皓首匹夫
蒼髯老賊
汝即日將歸于九泉之下,何面目見二十四帝乎
老賊速退
可教反臣與吾共決勝負(fù)
”妻子如衣服,兄弟如手足。
誰動(dòng)我衣服,我砍他手足。
誰碰我手足,我穿他衣服。
“吾命休已”“玉可碎但不可損其白 竹可破但不可毀其節(jié)”“親賢臣,遠(yuǎn)小人”“大丈夫生于亂世,當(dāng)帶三尺劍立不世之功,今所志未遂,奈何死乎”“公小兒之見,不足與高士共語”“大丈夫生居天地間,豈能郁郁久居人下
”“將軍姓呂,他自姓董,擲戟之時(shí),可有父子之情
”---王允(離間高手)“碧眼小兒,紫髯鼠輩,吾乃漢壽亭候關(guān)云長(zhǎng)也”---關(guān)羽(二爺就是二爺)“吾深知其(徐晃)能,其若不退,吾先斬之。
”---關(guān)羽(話說大了吧)“吾家屢世公候,豈識(shí)村野匹夫
”---馬超(。
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雖然損了張飛,但倒是事實(shí))“我若翻了面皮,連江東81州都奪了,如今只要2家和氣,休教曹賊笑話。
”---豬哥“煩子敬作個(gè)保,也畫押一下。
”---豬哥(那有債權(quán)人給債務(wù)人作保的
)“今日降,久后也不降
也速殺我
”---張任“于禁從孤三十余年,何其臨危處難,反不如龐德焉
”---曹操“何不使“水”去
”---張飛(張飛的文字功底絕對(duì)強(qiáng),還有“三姓家奴”這樣的經(jīng)典)“吾等皆出廝殺,未省軍師卻做何事
”“吾只在縣城坐地。
”---豬哥玄德曰:“漢左將軍、宜城亭、侯領(lǐng)豫州牧、皇叔劉備,特來拜見先生。
”童子曰:“我記不得許多名字。
”玄德曰:“你只說劉備來訪。
”三國(guó)演義中名人的代表名言曹操:寧教我負(fù)天下人,休教天下人負(fù)我;(前期)今天下英雄,惟使君與操耳。
呂布:大耳兒,不記轅門射戟時(shí)耶
劉備:屈身守分,以待天時(shí),不可與命爭(zhēng)也關(guān)羽:人生天地間,無始終者,非君子也。
吾來時(shí)明白,去時(shí)不可不明白。
趙云:云奔走四方,擇主而事,未有如使君者。
今得相隨,大稱平生,雖肝腦涂地,無恨矣;(前期)都督少罪
吾奉軍師將令,已取城了。
吾乃常山趙子龍也張飛:燕人張翼德在此,誰敢來決死戰(zhàn)
孫策:天下方亂,以吳越之眾,三江之固,大可有為。
子布等幸善吾弟。
若舉江東之眾,決機(jī)與兩陣之間,卿不如我;舉賢任能,使各盡力以保江東,我不如卿。
卿宜念父兄創(chuàng)業(yè)之艱難,善自圖之。
諸葛亮-----一篇《出師表》已經(jīng)盡述。
如何學(xué)習(xí)法律
一、學(xué)習(xí):成為優(yōu)秀的人現(xiàn)會(huì)有一個(gè)法律職業(yè)群體,稱為“法律共同或者“法律人共同體”,包括法官、檢察官、仲裁員、律師、法學(xué)教授、企業(yè)法律顧問,等等。
屬于法律人共同體的這些職業(yè),差異很大,律師是自由職業(yè)者,法官是國(guó)家公務(wù)員、執(zhí)掌裁判權(quán),為什么把他們歸入“法律共同體”當(dāng)中呢
有兩個(gè)共同點(diǎn):一是共同的職責(zé):實(shí)踐和維護(hù)法治。
他們同是法治的實(shí)踐者和維護(hù)者;二是共同的思維方式,就是法律思維。
法官裁判案件、律師代理案件和法學(xué)教授分析案件,采用的是同一個(gè)思維模式,即法律思維模式。
法律思維,是法律人所共有的區(qū)別于其他職業(yè)人的思維模式。
法律思維的特點(diǎn)是什么呢
我們看到,無論法官、律師、檢察官、仲裁員或者法學(xué)教授,其法律思維的整個(gè)過程,都是緊扣著法律規(guī)范進(jìn)行的。
這是與其他職業(yè)人的思維模式所不同的。
怎樣才算優(yōu)秀的法律人
分為人格和理性兩個(gè)方面。
先說法律人的人格:第一,是要有氣節(jié)、操守、尊嚴(yán)。
法大校長(zhǎng)2013屆本科生畢業(yè)致辭:做有尊嚴(yán)的法律人
7月30日海峽兩岸司法研討會(huì)上,談到法官和法院的氣節(jié),不應(yīng)當(dāng)是趨炎附勢(shì)、看風(fēng)使舵。
不應(yīng)當(dāng)是,在上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)面前,低三下四、點(diǎn)頭哈腰、奴顏婢膝,在下級(jí)(老百姓)面前作威作福、張揚(yáng)跋扈。
第二,要崇尚自由、平等、博愛,平等待人,同情弱者,有悲憫之心,富于同情心、富于正義感。
第三,要信仰法律,信仰法治,才能以法律為業(yè),執(zhí)行法律,實(shí)踐法治。
如果自身不信仰法律,不信仰法治,卻又從事法律職業(yè),必然會(huì)對(duì)法律和法治造成巨大危害,并且最終也會(huì)毀滅自己,給自己的親人造成巨大傷害,這樣的事例很多。
最后,是要格外的勤奮和嚴(yán)謹(jǐn)。
現(xiàn)代社會(huì),法律人是最為勤奮、嚴(yán)謹(jǐn)群體。
我們知道,國(guó)內(nèi)外知名律師,都是按照時(shí)間計(jì)費(fèi)的。
拖沓、懶散、不求上進(jìn)、得過且過,當(dāng)不了法律人,至少不是優(yōu)秀的法律人。
馬馬虎虎、粗枝大葉、丟三落四,擔(dān)任訴訟代理人,弄錯(cuò)了程序、引錯(cuò)了條文、遺漏了證據(jù)、忘記了抗辯,導(dǎo)致不應(yīng)該的敗訴,給委托人造成巨大損失,自己也須對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。
須特別注意的是,須從進(jìn)入法學(xué)院的第一天開始,就注重法律人的人格修養(yǎng),就以法律人的人格標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格要求自己,加強(qiáng)人格修養(yǎng),培養(yǎng)自己具有法律人的高尚人格。
再說法律人的理性,通過法學(xué)院的學(xué)習(xí),為將來從事法律職業(yè),打下扎實(shí)的法律知識(shí)基礎(chǔ),在此基礎(chǔ)上掌握法律思維模式,及掌握從事法律實(shí)務(wù)的各種方法(裁判方法、研究方法、寫作方法),不斷積累豐富的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)和法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn),增長(zhǎng)法律智慧。
二、學(xué)習(xí)法律的方法(一)法律的規(guī)范性與學(xué)習(xí)方法法律是社會(huì)生活中的行為規(guī)范,規(guī)范性是法律的屬性(嚴(yán)格言之,此所謂法律,特指成文法)。
這是顯而易見的。
因此,以法律為研究對(duì)象的法學(xué),也具有規(guī)范性。
法學(xué)一般不直接研究社會(huì)現(xiàn)象、社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系,而是直接研究“法律”。
因研究對(duì)象之具有規(guī)范性,法學(xué)也就具有了規(guī)范性。
你看法學(xué)者討論問題,思考問題,必定先問“是否合法”,與經(jīng)濟(jì)學(xué)家討論問題、思考問題,必定先問“是否有效率”,是全然不同的。
這就是法律和法學(xué)的規(guī)范性所使然。
每一個(gè)法律規(guī)范,都可以分解為構(gòu)成要件、適用范圍、法律效果等要素。
這就是法律的規(guī)范構(gòu)成。
例如人們熟知的消法第四十九條,規(guī)定經(jīng)營(yíng)者有欺詐行為的,可以判雙倍賠償。
這是一個(gè)法律規(guī)則,從規(guī)范性分析:其適用范圍――消費(fèi)者合同,即消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者之間的合同;其構(gòu)成要件――欺詐行為;其法律效果――雙倍賠償。
因此,學(xué)習(xí)法律一定要從規(guī)范性入手。
法律思維與別的思維如經(jīng)濟(jì)學(xué)的思維的區(qū)別,正在于規(guī)范性。
既然進(jìn)入法學(xué)院學(xué)習(xí)的目的,在于掌握法律思維,而法律思維屬于規(guī)范性思維,則在學(xué)習(xí)方法上就要從法律的規(guī)范性入手,而不是靠死記硬背。
不是記憶、背誦每一個(gè)制度、條文的詞句,而是要掌握每一個(gè)制度、條文的規(guī)范構(gòu)成。
只有理解、掌握了每一個(gè)制度、規(guī)范的適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果,才算真正理解、掌握了這個(gè)法律制度、法律規(guī)范。
(二)法律的社會(huì)性與學(xué)習(xí)方法法律以人類社會(huì)生活、社會(huì)現(xiàn)象、社會(huì)關(guān)系為規(guī)范對(duì)象。
如刑法,規(guī)范對(duì)犯罪行為的制裁;民法,規(guī)范人與人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、身份關(guān)系;經(jīng)濟(jì)法,規(guī)范對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的調(diào)控和管理;行政法,規(guī)范國(guó)家行政權(quán)的運(yùn)行、控制。
簡(jiǎn)而言之,法律是社會(huì)生活規(guī)范,使法律具有社會(huì)性。
法律的社會(huì)性,也就決定了研究法律的科學(xué),即法律學(xué)、法學(xué)也具有社會(huì)性,并因此屬于社會(huì)科學(xué)。
此對(duì)于法律學(xué)習(xí),關(guān)系甚大。
學(xué)習(xí)法律,要求“獨(dú)立思考、獨(dú)立判斷”。
“獨(dú)立”,指不迷信書本、老師、權(quán)威;要經(jīng)過自己的思考,才能轉(zhuǎn)化為自己的知識(shí),不能靠死記硬背。
“思考”,指不盲目相信,由自己進(jìn)行一番分析、考察。
對(duì)于張三的某種觀點(diǎn),首先要“思考”:他所持的理由是否充分,是否有說服力,是否能夠自圓其說。
其次要“思考”:張三持這種觀點(diǎn)有沒有深層次的理由,與歷史條件、時(shí)代背景以及張三個(gè)人的社會(huì)地位、學(xué)歷、師承有什么聯(lián)系
還要“思考”:張三發(fā)表這一觀點(diǎn),是在何種場(chǎng)合
是針對(duì)現(xiàn)行法所作的解釋(解釋論),還是對(duì)法律將來的修改所作的建議(立法論)
等等。
因社會(huì)地位、經(jīng)濟(jì)地位甚至年齡、性別的不同,而影響其理論觀點(diǎn),可以關(guān)于“離婚過錯(cuò)損害賠償”和“撞了白撞”的爭(zhēng)論為例。
當(dāng)年修改婚姻法關(guān)于是否規(guī)定離婚過錯(cuò)損害賠償?shù)臓?zhēng)論中,反對(duì)規(guī)定過錯(cuò)損害賠償?shù)?,大多是男性,而贊成?guī)定過錯(cuò)損害賠償?shù)?,大多是女性;關(guān)于“撞了白撞”的爭(zhēng)論中,贊成“撞了白撞”的大多是青年、中年而屬于白領(lǐng)階層,大多有車或者正準(zhǔn)備購(gòu)車,而反對(duì)“撞了白撞”的大多是老年或者屬于藍(lán)領(lǐng),大多沒有汽車或者買不起汽車。
在進(jìn)行獨(dú)立思考的基礎(chǔ)上,還要進(jìn)一步作出自己的判斷:贊成或者不贊成,贊成何種觀點(diǎn)。
這就是在“獨(dú)立思考”基礎(chǔ)上的“獨(dú)立判斷”。
“獨(dú)立思考、獨(dú)立判斷”,關(guān)鍵在“獨(dú)立判斷”。
而“獨(dú)立判斷”的關(guān)鍵,又在于:以什么作為判斷標(biāo)準(zhǔn)
概而言之,可以作為判斷標(biāo)準(zhǔn)的,有兩類“知識(shí)”:一類是“基本原理”,包括并不限于法律基本原理;另一類是“社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)”,亦即平常所謂“常理、常情、常識(shí)”。
以“基本原理”作為判斷標(biāo)準(zhǔn),學(xué)術(shù)上的論辯大多如此,源于法律學(xué)的科學(xué)性。
因?yàn)槊恳粚W(xué)科,均有其基本原理,而符合其基本原理的往往正確,違背其基本原理的往往錯(cuò)誤。
因此可以用基本原理作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。
以“社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)”作為判斷標(biāo)準(zhǔn),系法律的社會(huì)性所使然。
因?yàn)?,法律既然是社?huì)規(guī)范,就應(yīng)當(dāng)與社會(huì)一般人的生活經(jīng)驗(yàn)相符。
法律上和法學(xué)上的爭(zhēng)論和是非,可以“社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)”作為判斷標(biāo)準(zhǔn),是我根據(jù)自己和前人的學(xué)術(shù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)出來的。
(三)法律的邏輯性與學(xué)習(xí)方法法律的規(guī)范性,與邏輯性是互為表里的。
法律的規(guī)范性,必然要求法律的邏輯性。
制定法律或者法典,要將各種法律規(guī)則按照一定順序編排。
這個(gè)編排順序,以什么為標(biāo)準(zhǔn)
不是也不應(yīng)該以所謂“重要性”為標(biāo)準(zhǔn),只能以“邏輯性”為標(biāo)準(zhǔn)。
因?yàn)椋^“重要性”,是主觀的價(jià)值判斷問題,一項(xiàng)制度之是否重要及其重要程度,將因人、因時(shí)、因地而有不同認(rèn)識(shí)。
例如,合同法按照合同的“成立”、“生效”、“履行”、“變動(dòng)”、“責(zé)任”的順序,究竟“合同成立”重要,還是“合同生效”重要,還是“違約責(zé)任”重要
是很難判斷,很難有統(tǒng)一意見的。
制定民法典,哪一個(gè)制度安排在民法典上,哪一個(gè)制度安排在民法典之外,哪一個(gè)制度排在前面,哪一個(gè)制度排在后面,絕不可能以重要性為標(biāo)準(zhǔn),只能以邏輯性為標(biāo)準(zhǔn)。
這個(gè)邏輯性,就是“一般”與“特殊”,“共性”與“個(gè)性”。
民事生活的共同制度、基本制度規(guī)定在民法典上;特殊關(guān)系、特殊領(lǐng)域、特殊市場(chǎng)的特殊規(guī)則和制度,規(guī)定在民法典之外。
民法典上的安排順序,也以邏輯性為標(biāo)準(zhǔn):“一般”的、“共性”的制度在前,“特殊”的、“個(gè)性”的制度在后。
這就使法典形成“總則”(共同的規(guī)則)、分則(特殊規(guī)則)的結(jié)構(gòu)。
首先,民法典分為“總則”和“分則”(物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承是分則);其次,債權(quán)法分為“債權(quán)總則”和“債權(quán)分則”(合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理是分則);再其次,合同法也分為“合同總則”和“合同分則”(買賣合同、租賃合同等是分則);最后,買賣合同也分為“買賣總則”和“買賣分則”(特種買賣是分則)。
特別要注意的是,這一“一般”和“特殊”、“總則”和“分則”的邏輯關(guān)系,也正好是法律適用的基本邏輯關(guān)系,這就是“特別法優(yōu)先適用”的基本原則(合同法第123條)。
制定法律的邏輯是從“一般”到“特殊”,愈是一般的規(guī)則愈在前,愈是特殊的規(guī)則愈在后;適用法律的邏輯剛好是倒過來,從“特殊”到“一般”,愈是特殊的規(guī)則優(yōu)先適用,愈是一般的規(guī)則愈靠后適用。
法律上的邏輯關(guān)系非常重要。
如果沒有這個(gè)邏輯關(guān)系,邏輯混亂、支離破碎,法官就沒有辦法正確適用法律,他不知道應(yīng)該適用哪一個(gè)規(guī)則才是正確的,他會(huì)無所適從,沒法下判,這當(dāng)然是指公正的法官。
反之,一個(gè)不公正的法官、受法律外因素影響的法官,卻可以想怎么判就怎么判。
既然好幾個(gè)條文都與本案有關(guān),相互間沒有嚴(yán)格的邏輯關(guān)系,他適用任何一個(gè)條文,你都沒法指責(zé)他,沒法批評(píng)他,就會(huì)使一些枉法裁判合法化。
可見,法律有邏輯性,才能保障法律的正確適用,法律沒有邏輯性不僅影響法律的正確適用,還會(huì)助長(zhǎng)司法腐敗。
法律有嚴(yán)格的邏輯性,不僅可以保障法律的正確適用,還可以增加法律的靈活性。
當(dāng)法官受理現(xiàn)行法律上沒有具體規(guī)定的案件時(shí),可以適用一般的規(guī)則予以裁判。
(四)法律的概念性與學(xué)習(xí)方法法律是一套規(guī)則體系,也是一套概念體系。
適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果,都是通過法律概念來表述的,因此,要正確掌握法律規(guī)范,必須先正確掌握這些法律概念。
前述消法第四十九條:經(jīng)營(yíng)者有欺詐行為的,雙倍賠償。
從規(guī)范性分析:其適用范圍,是用“消費(fèi)者”、“經(jīng)營(yíng)者”、“合同”和“消費(fèi)者合同”這些概念表述的;其構(gòu)成要件,是用“欺詐”、“行為”、“欺詐行為”概念表述的;其法律效果,是用“賠償”、“損害賠償”、“懲罰性賠償”等概念表述的。
因此,你要正確理解和掌握消法第四十九條,你就要先正確理解和掌握“消費(fèi)者”、“經(jīng)營(yíng)者”、“欺詐行為”、“賠償”等等法律概念。
因此,完整準(zhǔn)確地掌握法律概念體系,是正確進(jìn)行法律思維的基礎(chǔ)條件,可以說,法律人進(jìn)行法律思維,就是運(yùn)用法律概念進(jìn)行思維。
我們法學(xué)院學(xué)習(xí),學(xué)什么
簡(jiǎn)而言之,就是學(xué)習(xí)法律概念體系,然后在此基礎(chǔ)上,運(yùn)用各種法律概念進(jìn)行法律思維。
概念是人的發(fā)明,是用文字表述的,是科學(xué)思維的工具。
因此,概念性是理解和解釋法律的根據(jù)。
理解、解釋任何法律條文,必須先從該條文所采用的法律概念入手。
概念有其內(nèi)涵、外延。
概念有其模糊邊界,即概念具有模糊性。
這就決定了文義解釋可能得出多個(gè)解釋結(jié)果。
當(dāng)采用文義解釋,得出兩種或兩種以上的解釋結(jié)果時(shí),就需要進(jìn)一步采用其他解釋方法。
學(xué)習(xí)法律的門徑,在于掌握完整的概念體系。
法律是一套概念、原則、制度和理論的體系,其基礎(chǔ)是一整套有嚴(yán)密邏輯關(guān)系的概念,掌握了這套概念,就掌握了法律思維的框架。
經(jīng)驗(yàn)表明,法官在裁判中、律師在處理案件中、學(xué)者在分析案例中,如果出現(xiàn)失誤,往往源于沒有掌握好這套概念體系或者發(fā)生了概念混淆。
因此,學(xué)習(xí)法律首先強(qiáng)調(diào)記憶這套概念體系。
但法律概念有其專門含義,相互間有其邏輯關(guān)系,因此不能單憑死記硬背,在記憶的同時(shí)應(yīng)強(qiáng)調(diào)對(duì)概念的理解。
特別是初學(xué)者,一定要著重記憶和理解這兩個(gè)環(huán)節(jié),邊閱讀、邊記憶、邊理解、邊運(yùn)用,在理解的前提下增強(qiáng)記憶,在記憶的基礎(chǔ)上加深理解。
學(xué)習(xí)法律,不能不講究讀書方法。
讀書的方法,有三種:其一,精讀,目的在于掌握概念體系。
法學(xué)的每一個(gè)學(xué)科,都有一套法律概念體系。
當(dāng)你初學(xué)一門法律學(xué)科時(shí),就應(yīng)當(dāng)選擇一本概念體系完整、準(zhǔn)確,且簡(jiǎn)明扼要的好的教材,通過反復(fù)精讀,把這套概念體系記在腦子里。
所謂有扎實(shí)的基礎(chǔ),就是指比較完整準(zhǔn)確地掌握了這套概念體系。
須知每一門學(xué)科的著作,都可以分為“教材”、“體系書”和“專題研究”三類。
其二,泛讀,目的在于加深專業(yè)基礎(chǔ)、獲得廣博的知識(shí)。
在精讀一部、兩部好的教材,比較完整準(zhǔn)確地掌握該學(xué)科的概念體系基礎(chǔ)上,再選讀一些專題研究論文和著作,補(bǔ)充、完善自己的概念體系,加深專業(yè)基礎(chǔ),開闊視野。
其三,研讀,目的在于掌握研究方法,培養(yǎng)研究能力。
結(jié)合具體的問題研讀體系書的有關(guān)章節(jié),將會(huì)取得事半功倍的效果。
反之,在未掌握好概念體系之前,抱著大部頭的體系書通讀,讀到中間忘了前面,讀到后面忘了中間,必然是事倍功半。
法律概念,是法律思維的工具。
法官、律師正是運(yùn)用物權(quán)、債權(quán)、法律行為、權(quán)利、義務(wù)等等法律概念,進(jìn)行思維,分析案件,裁判案件。
以婚姻關(guān)系上的違約金條款案為例,法官運(yùn)用了“合同”、“婚姻”、“法律行為”等法律概念,并正確地分析了這幾個(gè)法律概念之間的邏輯關(guān)系,法律行為是上位概念,合同和婚姻是下位概念,當(dāng)屬于下位概念的法律規(guī)則不能適用時(shí),運(yùn)用上位概念的“法律行為”的法律規(guī)則,正確地裁判了本案。
(五)法律的目的性與學(xué)習(xí)方法法律作為一種行為規(guī)則,是立法機(jī)關(guān)制定的,立法機(jī)關(guān)代表人民行使立法權(quán),制定各種法律,每一個(gè)法律規(guī)則都有其目的。
因此,學(xué)習(xí)法律、理解法律,需要了解各個(gè)法律規(guī)則所要實(shí)現(xiàn)的目的。
德國(guó)學(xué)者耶林發(fā)表《目的法學(xué)》,批評(píng)概念法學(xué)玩概念游戲,忘記了法律的目的。
耶林將法律目的,比喻為在茫茫大海上指引航船方向的北極星。
我們學(xué)習(xí)法律和解釋、適用法律,猶如在茫茫大海上的駕駛船舶,只要掌握法律的目的,即不致迷失航向。
法律的目的性,在學(xué)習(xí)方法上的意義在于,我們學(xué)習(xí)每一個(gè)法律制度、法律規(guī)則,不僅要理解和掌握每一個(gè)法律規(guī)范的構(gòu)成要件、適用范圍和法律效果,不僅要正確理解和正確解釋所使用的概念,還要準(zhǔn)確把握這一法律規(guī)則、法律制度的目的。
一定要弄清楚:立法者設(shè)立這一法律規(guī)范的目的何在
在解釋、研究每一個(gè)規(guī)范和制度時(shí),一定不要忘記它的目的。
王澤鑒先生說,任何法律均有其目的,解釋法律時(shí)必須想到:立法者為何設(shè)此規(guī)定,其目的何在
可見,掌握每一個(gè)規(guī)范和制度的目的,是學(xué)習(xí)、研究、解釋、運(yùn)用這一規(guī)范和制度的關(guān)鍵。
因法律的目的性,而有目的解釋方法。
所謂目的解釋方法,指法官在解釋法律條文時(shí)可以用法律條文的立法目的作為解釋的根據(jù),當(dāng)采用文義解釋及其他解釋方法,得出兩個(gè)不同的解釋意見而難以判斷哪一個(gè)解釋意見正確時(shí),應(yīng)當(dāng)采納其中最符合立法目的的解釋意見。
即當(dāng)存在不同的理解、解釋時(shí),應(yīng)當(dāng)以該規(guī)范和制度的目的,作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。
(六)法律的正義性與學(xué)習(xí)方法所謂法律的正義性,指法律本身須符合于社會(huì)正義。
是法律與其他行為規(guī)則,如技術(shù)規(guī)則,的根本區(qū)別所在。
正如人有“善、惡”,法律也有“善、惡”,這就是所謂的“良法”與“惡法”。
符合于“社會(huì)正義”的法律是“良法”,違背“社會(huì)正義”的法律就是“惡法”。
歷史上曾經(jīng)存在過的許多“惡法”,諸如規(guī)定對(duì)小偷砍手的法律,規(guī)定當(dāng)眾將“私通”者亂石砸死的法律,規(guī)定對(duì)流浪者加以鞭打、監(jiān)禁甚至處死的法律,規(guī)定對(duì)同性戀者予以懲罰的法律,隨著社會(huì)的進(jìn)步而相繼被廢止。
我國(guó)現(xiàn)已廢止的《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》、《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》及若干地方規(guī)定“行人違章撞了白撞”的政府規(guī)章,就屬于“惡法”。
當(dāng)我們學(xué)習(xí)法律的時(shí)候,除了從規(guī)范性入手,掌握每一個(gè)法律制度的構(gòu)成要件、適用范圍和法律效果,以及正確把握其立法目的之外,還需要進(jìn)一步用“正義性”標(biāo)準(zhǔn)予以評(píng)價(jià)、批判。
對(duì)于“惡法”、違背社會(huì)正義的法律,要通過解釋方法回避其適用。
至少是不要為“惡法”辯護(hù),不要制造所謂的“根據(jù)”、“理由”,把“惡法”硬說成“良法”。
在法學(xué)院學(xué)習(xí)或者畢業(yè)后從事法律職業(yè),一定不能忘記法律的正義性,不能忘記維護(hù)社會(huì)正義是每一個(gè)法律人的神圣職責(zé)
法律的正義性最終要通過法院的裁判予以體現(xiàn)。
法律、法規(guī)所體現(xiàn)的社會(huì)正義,是理性的正義;通過法院裁判所實(shí)現(xiàn)的正義,才是實(shí)踐的正義、現(xiàn)實(shí)的正義。
因此,法官和律師對(duì)于實(shí)踐法律的正義負(fù)有神圣職責(zé)。
裁判案件,不僅要考慮裁判是否于法有據(jù),而且一定要考慮所作出的判決結(jié)果是否符合于社會(huì)正義,即裁判結(jié)果的妥當(dāng)性。
只有合于社會(huì)正義的判決,才是正確的判決。
社會(huì)正義,有形式正義與實(shí)質(zhì)正義之分。
形式正義,著重于程序公正。
只要所適用的程序規(guī)則是公正的,具體案件的當(dāng)事人之間是否實(shí)現(xiàn)了正義,則非所問。
實(shí)質(zhì)正義,則不滿足于程序的公正,而是著重于在具體的案件的當(dāng)事人之間實(shí)現(xiàn)正義。
按照現(xiàn)代法律思想,強(qiáng)調(diào)形式正義與實(shí)質(zhì)正義的統(tǒng)一,形式正義只是手段,而實(shí)質(zhì)正義才是目的,形式正義須服從于實(shí)質(zhì)正義,并最終保障實(shí)質(zhì)正義的實(shí)現(xiàn)。
因?yàn)榉捎姓x性,于是決定了,法律科學(xué),既不同于自然科學(xué),也不同于工程技術(shù),與社會(huì)科學(xué)中的其他學(xué)科也有本質(zhì)的區(qū)別,而被稱為“善(正義)的藝術(shù)”。
真正掌握了這套“善(實(shí)踐正義)的藝術(shù)”,才稱得上優(yōu)秀的法律人。
下面舉兩個(gè)法官提的問題,說明法律科學(xué)是“善(實(shí)踐正義)的藝術(shù)”。
一個(gè)人選擇了法學(xué),選擇以法律為業(yè),你就選擇了“公平正義”
選擇了以民主、自由、平等、博愛、公平、正義作為自己行為、處世的價(jià)值目標(biāo)
你應(yīng)該有正義感,有是非觀
你如果還是學(xué)生,你也是弱者,沒有力量為人民主持正義,但至少你應(yīng)該能夠判斷是非,判斷正義與不正義
你如果擔(dān)任法官,就應(yīng)當(dāng)斷然拒絕法律外因素的干擾,使你作出的每一個(gè)判決都合情合理合法,在當(dāng)事人之間實(shí)現(xiàn)公平正義
法律人以實(shí)踐法治為職業(yè)。
這絕不是一般的職業(yè),不是僅僅為了賺錢謀生。
因此不是經(jīng)營(yíng)者(商人)。
法律職業(yè)的神圣性在于:維護(hù)法律,維護(hù)正義
你看,西方的法官,被人民當(dāng)成正義的化身,就像神職人員之被視為上帝的代表
法律人不可能是革命者,但法律人是社會(huì)正義的維護(hù)者
你是法學(xué)院的畢業(yè)生,無論你將來從事何種職業(yè),身處社會(huì)的上層還是中層,你一定不要忘記法律的正義性,法學(xué)是實(shí)踐正義的藝術(shù)。
不要忘記那些生活在社會(huì)底層的、遭遇不幸的人們。
三、正確認(rèn)識(shí)和對(duì)待法學(xué)論文寫作(一)中文能力是法律人最重要的素質(zhì)。
此所謂中文能力,非指詩(shī)歌、散文、小說等文學(xué)文體寫作能力。
是指法律文體(法學(xué)論文和法律文體)的寫作能力。
中國(guó)的法律人是用中文進(jìn)行法律思維,具有相當(dāng)?shù)闹形哪芰κ沁M(jìn)行順暢法律思維的基礎(chǔ)條件。
凡是水平高、能力強(qiáng)的法律人,無論法官、律師,其中文能力(口頭、書面)都很強(qiáng)。
法官指揮庭審,律師在庭上答辯,應(yīng)當(dāng)用詞準(zhǔn)確,有條有理,邏輯性強(qiáng),撰寫判決書、答辯狀,應(yīng)當(dāng)文字準(zhǔn)確,邏輯嚴(yán)密,富有說服力。
中文能力差,語言拉雜,用詞含混,缺乏條理,邏輯混亂,不可能成為優(yōu)秀的法律人。
(二)法律文體寫作與法學(xué)論文寫作。
法學(xué)論文要求:文字準(zhǔn)確、邏輯嚴(yán)密、富有說服力。
同樣是一切法律文體的要求,如合同書、起訴狀、公訴書、答辯狀、判決書、裁決書。
因此,法學(xué)論文寫作能力強(qiáng),法律文體寫作能力就強(qiáng)。
法學(xué)院學(xué)習(xí)中,通過法學(xué)論文(學(xué)科論文、學(xué)年論文和畢業(yè)論文)寫作,訓(xùn)練、提高本科生和研究生法律文體寫作能力,訓(xùn)練、提高本科生和研究生中文能力。
這里單說“文字準(zhǔn)確”。
古人有關(guān)于“推敲”的故事,賈島吟詩(shī):鳥宿池邊樹,僧敲月下門。
用“敲”還是用“推”
翻來覆去,拿不定主意,撞了賀知章的馬頭,賀不加責(zé)罰,反而共同討論。
法律文體寫作也有類似故事,是“敲”門而入,還是“撬”門而入
“敲門而入”,說明二人認(rèn)識(shí),女方為男方開門,不過是通奸;“撬門而入”,說明違背女方意愿,采用暴力,就是強(qiáng)奸,可能判死罪。
現(xiàn)今民事裁判實(shí)踐中,有類似案件,“還欠款5千元”,究竟是“已經(jīng)歸還了5千元欠款”,還是“仍然欠款5千元未還”。
“全部貨款已結(jié)清”,是全部貨款“已經(jīng)結(jié)算并支付完畢”,還是僅僅“結(jié)算清楚尚未支付”
說明法律文體寫作,特別要求準(zhǔn)確,一字不當(dāng),可能鑄成冤案、錯(cuò)案。
此與文學(xué)寫作不同,文學(xué)寫作用詞不當(dāng),不會(huì)造成冤案,而且作者可能故意采用多義詞,故意追求模棱兩可、語義朦朧的效果。
法律文體寫作,特別要求用詞準(zhǔn)確,避免歧義。
這要通過法學(xué)論文的寫作來訓(xùn)練。
(三)法律人的論辯能力與法學(xué)論文寫作。
法律人的職業(yè),特別要求論辯能力(口頭論辯、書面論辯)。
你看民事審判的雙方代理人在庭上辯論,刑事審判的辯護(hù)人與公訴人在庭上辯論,一方主張違約,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,對(duì)方辯稱不違約,不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;公訴人主張構(gòu)成犯罪,辯護(hù)人辯稱不構(gòu)成犯罪。
雙方你來我往,針鋒相對(duì),唇槍舌劍。
法官在庭上聽訟,就看哪一方有理,辯論邏輯性強(qiáng)、有說服力
答辯狀、法庭辯論,當(dāng)然最終靠證據(jù)。
我們常說,靠證據(jù)說話,但證據(jù)自身并不會(huì)說話,而是在法庭質(zhì)證時(shí),由案件雙方,辯護(hù)人與公訴人、原被告的代理人,替證據(jù)說話(辯論證據(jù)的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、證據(jù)內(nèi)容和意義)。
如果辯護(hù)律師中文能力很差,說話拉拉雜雜,缺乏邏輯,顛三倒四,語無倫次,用詞不當(dāng),即使有充分的證據(jù),也未必能夠勝訴。
法庭辯論的真正目的是說服法官,必須思路清晰,用詞準(zhǔn)確,條理性強(qiáng),邏輯嚴(yán)密,才具有說服力,才能說服法官。
法律人必須有高水平的論辯能力,掌握論辯的藝術(shù)、說服的藝術(shù)。
法學(xué)院除在模擬法庭訓(xùn)練外,主要靠法學(xué)論文寫作來訓(xùn)練和培養(yǎng)學(xué)生的論辯能力。
我們進(jìn)入法學(xué)院學(xué)習(xí)的目的,在于把自己培養(yǎng)成為優(yōu)秀的法律人。
有人誤以為,只要把十幾門課程學(xué)好了,各門課程都考試合格,成績(jī)優(yōu)良,就能夠成為優(yōu)秀的法律人。
我要告訴同學(xué)們,這樣的認(rèn)識(shí)并不正確。
刻苦學(xué)習(xí)各門課程,掌握各個(gè)法律學(xué)科的概念體系,打下扎實(shí)的法律基礎(chǔ)知識(shí),當(dāng)然很重要,這只是法律人應(yīng)當(dāng)具備的素質(zhì)之一,更為重要的素質(zhì)是,能夠運(yùn)用法律基礎(chǔ)知識(shí)進(jìn)行法律思維,從事法律實(shí)踐,這就要求具有相當(dāng)?shù)闹形哪芰Α?/p>
我們?cè)谛W(xué)、中學(xué)階段主要是通過語文課和作文(主要是文學(xué)文體寫作),無論高考語文成績(jī)?nèi)绾?,都缺乏法律人的中文能力、法律文體的中文能力。
因此,要重視法學(xué)院各科論文寫作、學(xué)年論文寫作,特別是畢業(yè)論文寫作。
遺憾的是,并不是所有的法學(xué)院學(xué)生都認(rèn)識(shí)到論文寫作的重要意義。
一些同學(xué)不重視論文寫作,采取敷衍的態(tài)度,甚至從網(wǎng)絡(luò)找兩篇題目相同或類似的論文,加以裁剪拼接,應(yīng)付了事,只求老師給個(gè)及格分?jǐn)?shù)就行了。
這些同學(xué)在法學(xué)院四年畢業(yè),中文能力沒有得到訓(xùn)練和提高,即使各科考試成績(jī)優(yōu)良,即使真的掌握了各門學(xué)科的法律基礎(chǔ)知識(shí),也不可能成為優(yōu)秀的法律人。
須知將來?yè)?dān)任律師寫起訴狀、答辯狀,擔(dān)任法官撰寫結(jié)案報(bào)告、判決書,擔(dān)任仲裁員寫裁決書,擔(dān)任企業(yè)法律顧問起草合同書,都是不可能從網(wǎng)絡(luò)下載進(jìn)行拼接所能夠解決的。
因此,必須在法學(xué)院學(xué)習(xí)期間,重視法學(xué)論文寫作,按照法學(xué)論文寫作方法,自覺訓(xùn)練、提高法律文體寫作能力。
四、自己造就自己明確學(xué)習(xí)目標(biāo)。
明確原告優(yōu)秀的法律人所應(yīng)具備的素質(zhì),人格方面的素質(zhì)和知識(shí)能力方面的素質(zhì)。
掌握學(xué)習(xí)方法。
主動(dòng)的、有計(jì)劃、有步驟的學(xué)習(xí)。
通過主動(dòng)的、有計(jì)劃、有步驟的學(xué)習(xí)和訓(xùn)練,把自己造就成為優(yōu)秀的法律人。
如何理解合同法司法解釋二第三條關(guān)于懸賞廣告的規(guī)定
合同法司法解釋(二)第三條解釋:【懸賞廣告】 第三條 懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬,完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的,人民法院依法予以支持。
但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
【條文主旨】 本條是關(guān)于懸賞廣告的解釋。
【條文理解】 懸賞廣告,是指以廣告聲明對(duì)完成一定行為之人給予報(bào)酬。
大陸法系國(guó)家民法對(duì)懸賞廣告多有規(guī)定,如《德國(guó)民法典》第657條、《日本民法典》第529條、《意大利民法典》1989條、《瑞士債法典》第8條,我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第164條也有規(guī)定。
我國(guó)《合同法》對(duì)懸賞廣告未作規(guī)定。
但在實(shí)踐中,懸賞廣告糾紛經(jīng)常發(fā)生,人民法院每年受理的懸賞廣告糾紛較多,且有不斷上升趨勢(shì)。
懸賞廣告適用的范圍也在不斷擴(kuò)大,在傳統(tǒng)的有報(bào)酬性的遺失物尋找等通常的民事行為之外,懸賞廣告還出現(xiàn)了證據(jù)懸賞、行政懸賞、刑事懸賞、執(zhí)行懸賞等。
另外,懸賞廣告因其于一定范圍內(nèi)公開發(fā)布,且完成行為人為不特定的一人或者多人,與一般合同行為僅限于當(dāng)事人雙方相比,具有更大的社會(huì)影響力,往往更受新聞媒體和社會(huì)大眾的關(guān)注。
我國(guó)法院包括最高人民法院已經(jīng)審理過一定數(shù)量的懸賞廣告案件,雖然近來多承認(rèn)懸賞廣告的效力,但由于缺乏法律依據(jù),法官及社會(huì)各界對(duì)懸賞廣告的認(rèn)識(shí)差異較大,案件的處理結(jié)果極不相同,社會(huì)的反映也眾說紛紜,已經(jīng)影響到人民法院對(duì)案件的審理和社會(huì)對(duì)人民法院審判工作的態(tài)度。
因此,本解釋就懸賞廣告作了一般規(guī)定,以明確懸賞廣告的法律地位。
一、懸賞廣告的概念與類型 懸賞廣告是大陸法國(guó)家和地區(qū)民法普遍承認(rèn)的一種民事行為,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生相應(yīng)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
大致而言,懸賞廣告就是以公開的廣告的方式,對(duì)于實(shí)施某一行為的特別是對(duì)于引起某一結(jié)果而懸賞的人,有義務(wù)向?qū)嵤┝嗽撔袨榈娜酥Ц秷?bào)酬。
懸賞廣告大致可以分為三個(gè)階段:一是懸賞人做出懸賞廣告;二是相對(duì)人完成懸賞廣告確定的特定行為;三是完成特定行為人請(qǐng)求支付懸賞廣告聲明的報(bào)酬。
因此,懸賞廣‘告不是一個(gè)單獨(dú)的行為,而是一個(gè)動(dòng)態(tài)的行為鏈結(jié),由三個(gè)相互遞進(jìn)的行為構(gòu)成。
懸賞人作出懸賞廣告是一種允諾,它是懸賞廣告產(chǎn)生的前提,是一種靜態(tài)的存在,可以稱之為存在型懸賞廣告;相對(duì)人完成懸賞廣告確定的行為,使懸賞人的允諾條件在事實(shí)_[已經(jīng)實(shí)現(xiàn),此時(shí)懸賞廣告由于相對(duì)人的參與正趨于有效,此時(shí)可稱為生效型懸賞廣告;相對(duì)人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬,則懸賞廣告的整個(gè)過程已經(jīng)結(jié)束,此時(shí)的懸賞廣告可以稱為實(shí)效型懸賞廣告。
從國(guó)內(nèi)實(shí)踐來看,懸賞廣告種類很多,除了通常的遺失物懸賞廣告以外,還出現(xiàn)了較多的特殊領(lǐng)域的懸賞廣告,如公安機(jī)關(guān)為偵破案件尋求線索的刑事懸賞,人民法院為強(qiáng)制執(zhí)行而對(duì)被執(zhí)行人或者被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)的懸賞,還有案件的當(dāng)事人進(jìn)行的證據(jù)懸賞,以及報(bào)刊雜志的創(chuàng)意大賽等懸賞,企業(yè)的商標(biāo)創(chuàng)意懸賞等等。
盡管懸賞廣告的形式多樣,適用范圍越來越廣,但大致可以劃分為兩類:一是對(duì)人性懸賞廣告,二是對(duì)世性懸賞廣告。
對(duì)人性懸賞廣告是指懸賞人對(duì)某個(gè)特定主體所作出的懸賞廣告,盡管該特定主體在懸賞廣告時(shí)并不為懸賞人所知悉,但懸賞廣告相對(duì)人卻是確定的。
生活中最典型的例子就是遺失物懸賞廣告,再如,犯罪線索的懸賞廣告也屬于此類。
其典型特征是:懸賞廣告的相對(duì)方是特定的,并且相對(duì)方負(fù)有完成該行為的法定義務(wù)。
如《民法通則》第79條第2款規(guī)定:“拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動(dòng)物,應(yīng)當(dāng)歸還失主,因此而支出的費(fèi)用由失主償還。
”《物權(quán)法》第109條規(guī)定:“拾得遺失物,應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。
拾得人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知權(quán)利人領(lǐng)取,或者送交公安等有關(guān)部門。
”可見遺失物的拾得人是確定的并且依法負(fù)有返還遺失物的義務(wù),但其依法仍然享有獲得相應(yīng)報(bào)酬的權(quán)利。
如《物權(quán)法》第112條規(guī)定:“權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時(shí),應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門支付保管遺失物等支出的必要費(fèi)用。
權(quán)利人懸賞尋找遺失物的,領(lǐng)取遺失物時(shí)應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。
拾得人侵占遺失物的,無權(quán)請(qǐng)求保管遺失物等支出的費(fèi)用,也無權(quán)請(qǐng)求按照承諾履行義務(wù)。
”再如,犯罪案件的證人就是知悉犯罪情況的特定人,且依法負(fù)有提供線索和作證的義務(wù)。
對(duì)人性懸賞廣告對(duì)于當(dāng)事人相對(duì)明確,且較為簡(jiǎn)單,在處理時(shí)一般不會(huì)過于復(fù)雜。
對(duì)世性懸賞廣告是指懸賞人對(duì)不特定人作出的懸賞廣告。
有獎(jiǎng)?wù)魑?、?chuàng)意大賽等就是典型的對(duì)世性懸賞廣告。
其典型特征是:懸賞廣告的相對(duì)人是不特定的,且相對(duì)方也無法定或約定義務(wù)去完成該行為。
如現(xiàn)在各大網(wǎng)站流行的原創(chuàng)作品大賽,網(wǎng)站作出大賽廣告,約定獲獎(jiǎng)作品給予獎(jiǎng)勵(lì)或者提供出版機(jī)會(huì),參加作品大賽的人是不特定的,誰愿意參加都可以,而最終能夠獲獎(jiǎng)的作品也是不確定的。
參加不參加作品大賽純屬個(gè)人意愿和愛好,參賽人無法定參賽的義務(wù)。
此類懸賞廣告由于相對(duì)人不特定且往往是數(shù)量眾多,因此其最終能否符合懸賞廣告約定的給付報(bào)酬的條件,需要經(jīng)特別的程序才能確定,而不僅僅依靠相對(duì)人行為完成而確定,形成的糾紛案件較復(fù)雜。
如前幾年某著名網(wǎng)站舉辦的一次創(chuàng)意大賽,最終結(jié)果是特等獎(jiǎng)和一等獎(jiǎng)多數(shù)空缺,結(jié)果引發(fā)了參賽者對(duì)評(píng)獎(jiǎng)規(guī)則的爭(zhēng)議,并形成了訴訟案件。
二、懸賞廣告的法律性質(zhì) 懸賞廣告的法律性質(zhì),是事關(guān)懸賞廣告案件認(rèn)定和處理的根本性問題,也是目前爭(zhēng)議最大的問題。
目前,學(xué)理上對(duì)懸賞廣告的性質(zhì)主要有“單獨(dú)行為說”和“契約說”兩種觀點(diǎn)。
“契約說”又稱之為要約說,這種觀點(diǎn)認(rèn)為,懸賞廣告人對(duì)于特定人或不特定人作出的懸賞意思表示是一個(gè)要約,相對(duì)人完成懸賞廣告指定行為是一個(gè)承諾,行為完成時(shí),則契約成立。
相對(duì)人在契約成立時(shí),即有報(bào)酬之請(qǐng)求權(quán)。
“契約說”是懸賞廣告最為傳統(tǒng)的觀點(diǎn)。
依此觀點(diǎn),懸賞廣告應(yīng)適用民法關(guān)于法律行為和契約的一般規(guī)定,懸賞廣告也要求訂立契約雙方當(dāng)事人之間必須有合意,即成立合同的意思表示一致。
所以,法官在處理懸賞廣告案件時(shí),就必須按照合同法的原則來確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
對(duì)“契約論”提出挑戰(zhàn)的主要有兩點(diǎn):一是不知道有懸賞廣告的人完成了懸賞廣告確定的行為的,有沒有按照懸賞廣告取得報(bào)酬的權(quán)利
二是無民事行為能力人完成懸賞廣告確定的行為的,是否享有懸賞廣告確定的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)
按照通常的契約理論,顯然不能認(rèn)定于此上述兩種情形時(shí),合同已經(jīng)成立,并產(chǎn)生合同法上的債權(quán)和債務(wù)。
因?yàn)榘凑蘸贤闪⒌脑瓌t,雙方當(dāng)事人的要約和承諾之間應(yīng)當(dāng)具有合致,而相對(duì)人完成行為是根本不知存在要約,則其完成行為不能認(rèn)定為承諾。
同樣,合同成立的前提是合同主體必須適格,即具備相應(yīng)的民事行為能力,無民事行為能力人不能訂立合同。
“單獨(dú)行為說”認(rèn)為,懸賞廣告是因廣告人一方的意思表示而負(fù)擔(dān)債務(wù),在相對(duì)方面則無須承諾,僅以一定行為之完成為停止條件。
換言之,懸賞廣告人為意思表示并非要求相對(duì)方之承諾,其效力之發(fā)生僅以一定行為之完成。
懸賞廣告的單獨(dú)行為說,可以很好地解決契約說面臨的兩大挑戰(zhàn):不知懸賞廣告存在的人完成了懸賞廣告確定的行為,無民事行為能力人完成懸賞廣告行為的,均可以享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
單獨(dú)行為說認(rèn)為,懸賞廣告自作出時(shí)即產(chǎn)生法律約束力,其后完成懸賞廣告確定的行為,只是作為取得報(bào)酬的一個(gè)條件,而不是一種承諾。
所以,完成行為人主觀認(rèn)識(shí)和行為能力則不在報(bào)酬支付的考慮因素之內(nèi)。
同樣,單獨(dú)行為說也存在自身的問題,其不能說明懸賞廣告的撤回、撤銷以及因撤銷所生之損害賠償問題。
按單獨(dú)行為說,懸賞廣告一經(jīng)發(fā)布就使懸賞人受到其在懸賞廣告中所作出的意思表示的拘束,不能任意撤銷。
但各國(guó)和地區(qū)多規(guī)定了懸賞廣告的撤回或者撤銷制度。
如《德國(guó)民法典》第658條規(guī)定懸賞廣告可以有條件的撤回;《意大利民法典》第1990條第1款規(guī)定:“在前條規(guī)定的期限屆滿之前,基于正當(dāng)原因,允諾得被撤回。
”《瑞士債法典》第8條第2款規(guī)定:“懸賞者在行為完成之前撤回懸賞的,除其能夠證明他人根本不能完成該行為的外,應(yīng)當(dāng)賠償他人善意地為完成懸賞廣告產(chǎn)生的費(fèi)用。
但賠償金額不應(yīng)當(dāng)超過報(bào)酬的數(shù)額。
”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”修正后的第165條也規(guī)定:懸賞廣告得于行為完成前撤回之,“預(yù)定報(bào)酬之廣告,如于行為完成撤回時(shí),除廣告人證明行為人不能完成其行為外,對(duì)于行為人因該廣告善意所受之損害,應(yīng)負(fù)賠償之責(zé)。
但以不超過預(yù)定報(bào)酬額為限”。
《日本民法典》第530條第(1)項(xiàng)規(guī)定:“廣告人于完成其指定行為者期間,可以用與前廣告同樣的方法,撤銷其廣告。
”此處懸賞廣告的撤回,在合同法上與要約之撤回實(shí)有相似之處。
但究竟是采用契約說還是單獨(dú)行為說,實(shí)屬理論上之爭(zhēng)議,而觀各國(guó)和地區(qū)懸賞廣告之制度設(shè)計(jì),處理結(jié)果大致相同。
“契約說”通過對(duì)無行為能力人和不知道懸賞廣告存在之人完成懸賞行為之報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)作特別規(guī)定后,仍然得到充分之支持,此與采單獨(dú)行為說無異。
同樣,采用“單獨(dú)行為說”的,也對(duì)懸賞廣告之撤回或者撤銷制度予以規(guī)定,肯定懸賞廣告人之懸賞自由。
正如王澤鑒先生所指出的,“懸賞廣告法律性質(zhì)的爭(zhēng)論,嚴(yán)格言之,是一個(gè)法律學(xué)方法論上的問題”。
“對(duì)具體問題之解決,并不因?yàn)椴捎煤握f而異,僅是說明方法不同而已”“在法學(xué)方法論上,應(yīng)采實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。
”近年,我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”修正案對(duì)懸賞廣告規(guī)定進(jìn)行了修改,其意在正式采用“契約說”,以免理論爭(zhēng)論影響法律適用。
臺(tái)灣學(xué)界對(duì)該次修正有很大爭(zhēng)論,王澤鑒先生對(duì)此有不同見解。
蘇永欽先生的認(rèn)識(shí)可能更有意思,他認(rèn)為,“由于懸賞廣告可以用契約方式作成,也可以采用單獨(dú)行為方式創(chuàng)設(shè)行為人(廣告人)一方的給付報(bào)酬義務(wù),兩者皆不違反私法自治的基本原則,則立法者究應(yīng)以何者為‘典型’,決定的關(guān)鍵就在該社會(huì)中懸賞廣告的實(shí)務(wù)以何者為多,一般人以何種態(tài)度看待此類廣告。
”所以,臺(tái)灣地區(qū)“民法”關(guān)于懸賞廣告修正案“不論以契約還是單獨(dú)行為作為懸賞廣告的主要類型都不要緊,本次修改的貢獻(xiàn),不在‘正確’選擇了契約作為主要類型,而在把主次類型分得比較清楚。
” 本司法解釋將懸賞廣告規(guī)定其中,在懸賞廣告的性質(zhì)上當(dāng)然可以解釋為采用了“契約說”。
由于此處只是對(duì)懸賞廣告作了原則性規(guī)定,以期使懸賞廣告能夠取得普遍效力的法律依據(jù),但規(guī)定過于簡(jiǎn)單,法官處理各類懸賞廣告案件時(shí)必須充分進(jìn)行解釋,準(zhǔn)確把握懸賞廣告制度全部?jī)?nèi)涵和體系結(jié)構(gòu),以避免簡(jiǎn)單采契約說而忽視特別情形的規(guī)制。
三、懸賞廣告的構(gòu)成及效力 懸賞廣告之成立,按“契約說”,即須有要約和承諾,成立懸賞廣告合同。
懸賞廣告是不要式合同、不要物合同、有償合同和雙務(wù)合同。
具體而言: 1.懸賞廣告之要約 懸賞廣告的要約,就是懸賞人以公開聲明的方式對(duì)完成特定行為的人支付報(bào)酬的意思表示。
?。?)懸賞人。
從懸賞廣告實(shí)踐來看,懸賞人的范圍很廣,懸賞人可以是自然人也可以是法人或其他組織,并無特別限制。
法人中既有民事主體的公司、企業(yè),也有事業(yè)法人,現(xiàn)在越來越多的國(guó)家機(jī)關(guān)法人也成為懸賞廣告的主體。
近年廣泛引發(fā)社會(huì)關(guān)注的懸賞廣告案件,多數(shù)與國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)有關(guān),如犯罪線索懸賞、執(zhí)行懸賞、交通違法懸賞等等,都曾引發(fā)社會(huì)熱議。
懸賞人必須是具有民事行為能力的人,無民事行為能力人和限制行為能力人發(fā)布懸賞廣告的,可以按照《合同法》和《民法通則》有關(guān)合同效力的規(guī)定處理。
對(duì)于懸賞人在發(fā)布懸賞廣告后死亡或喪失行為能力的,該懸賞廣告所產(chǎn)生的報(bào)酬支付債務(wù)如何來承擔(dān),通說認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照繼承法之規(guī)定處理,由繼承人承受其權(quán)利義務(wù);如果屬于法人的,則應(yīng)納人法人清算程序處理,仍由該公司享有權(quán)利,并以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)。
(2)以公開方式發(fā)布懸賞廣告。
懸賞應(yīng)當(dāng)以公開形式予以聲明,即以“廣告形式”作出懸賞的意思表示。
以“廣告形式”其意在要求懸賞應(yīng)當(dāng)以針對(duì)不特定人而聲明,而不僅限于廣告法規(guī)定的廣告方式。
既可以在報(bào)刊上登載,也可以在廣播電視上播放;既可以在公開場(chǎng)合進(jìn)行張貼,也可以當(dāng)街喊叫;既可以是文字方式,也可以是語言方式。
不特定人,以屬于多數(shù)為已足,一定范圍之人,亦無不可。
?。?)須有一定行為的完成。
完成一定行為是懸賞廣告要約的實(shí)體內(nèi)容之一,它是懸賞人和相對(duì)人之間權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的基礎(chǔ)。
一定行為,既可以是積極的作為,也可以是不作為,既可以是對(duì)懸賞人有利益的行為,也可以是對(duì)懸賞人不利益的行為,既可以涉及公利的行為,也可以涉及私利的行為,既可以是只有特定人能夠完成的行為,也可以是多數(shù)人都能完成的行為。
完成一定行為,懸賞廣告中應(yīng)當(dāng)有一定期限的限制,行為之完成應(yīng)當(dāng)在期限內(nèi),超出期限的,不能產(chǎn)生懸賞廣告中完成一定行為的效果。
該行為應(yīng)以合法行為為限,凡是違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定,侵害國(guó)家、社會(huì)公共利益或者他人利益的行為,均不能成為懸賞廣告之“行為”。
即使完成了該行為,也不能產(chǎn)生懸賞廣告之效力。
所以,本條解釋規(guī)定“但懸賞具有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外”,意即懸賞廣告如果存在法律規(guī)定無效情形的,不能產(chǎn)生懸賞廣告的效力,應(yīng)按照無效合同處理。
對(duì)于在懸賞聲明之前已經(jīng)完成一定“行為”的,是否可以按照懸賞廣告而取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán),應(yīng)當(dāng)細(xì)究懸賞之本意,即看懸賞人意在促使完成一定行為還是重點(diǎn)在于一定行為,如果屬于前者,在懸賞前已經(jīng)完成的行為不符合懸賞要求,如果屬于后者,在懸賞前已經(jīng)完成的行為符合懸賞的要求。
比如,刑事犯罪的親屬為及早破案而發(fā)布對(duì)提供破案線索的人給予報(bào)酬,在發(fā)布懸賞廣告之前有人已經(jīng)向公安機(jī)關(guān)提供了破案的線索,而正由于該線索,使公安機(jī)關(guān)順利破案,懸賞人其意在能有線索幫助破案,而不在于是否在懸賞后提供破案線索,因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提供線索的行為符合懸賞廣告要求。
2.懸賞廣告的承諾 懸賞廣告的承諾與一般合同的承諾不同。
一般的承諾是一種意思表示,并須向要約人作出,以承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。
懸賞廣告的承諾,是以完成一定行為為意思表示的方式,完成一定行為時(shí)承諾生效。
此即懸賞人聲明“對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬,完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以支持”之本意。
當(dāng)然通常情況下,懸賞廣告的承諾應(yīng)當(dāng)以行為人知道有懸賞廣告存在為前提,即完成行為以對(duì)懸賞廣告要約之承諾為目的。
但這只是通常情況,對(duì)于特殊的兩種情況,應(yīng)當(dāng)特別對(duì)待:一是對(duì)不知道有懸賞廣告的人完成一定行為的,不能以行為人行為時(shí)不知懸賞廣告存在為由使其不享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
對(duì)此有兩種解釋:擴(kuò)大承諾范圍,懸賞廣告的承諾以完成行為即為成立,不以知道懸賞廣告為必要;將不知懸賞廣告存在之情形設(shè)為特例,準(zhǔn)用懸賞廣告承諾的法律效果,即享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
兩種解釋方法其結(jié)果相同,均無不可。
對(duì)此各國(guó)法律均設(shè)特別規(guī)定。
二是無行為能力人完成一定行為的,是否享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
懸賞廣告是契約行為,承諾人應(yīng)當(dāng)是適格的合同主體,以有行為能力為必要。
因此,無民事行為能力人完成一定行為的,原則上不能當(dāng)然作為承諾,在處理上,可以根據(jù)《民法通則》和《合同法》關(guān)于無民事行為能力人訂立合同的有關(guān)規(guī)則,由法定代理人追認(rèn)而確定其生效,當(dāng)然也可以享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
盡管如此,可能使無民事行為能力人在理論上權(quán)利保護(hù)不足,但實(shí)踐中無民事行為能力人完成懸賞廣告行為的情形很少見,加之法定代理人追認(rèn)制度,似可解決好這一問題。
3.懸賞廣告的效力 懸賞廣告成立后的法律效果有兩方面:一是行為人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán),二是行為結(jié)果的歸屬。
?。?)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)是懸賞廣告最主要的法律效果。
懸賞廣告中一般都會(huì)明確約定支付一定的報(bào)酬,這是完成行為人享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)。
一般情況下,懸賞廣告會(huì)對(duì)支付報(bào)酬的數(shù)額有明確約定,如“如有提供破案重要線索者,支付酬金五十萬元”,或者“評(píng)為一等獎(jiǎng)之作品,獲得獎(jiǎng)金一萬元”,“請(qǐng)拾到者歸還,失主愿以五千元重謝”等。
懸賞廣告有明確約定的,支付報(bào)酬時(shí)則以約定為準(zhǔn)。
也有一些懸賞廣告對(duì)支付報(bào)酬的數(shù)額沒有具體約定,只是說“請(qǐng)予歸還遺失物,失主愿重金酬謝”。
重金酬謝,只是說明要給予酬謝,但酬謝的數(shù)額并不明確。
加之我國(guó)《物權(quán)法》關(guān)于遺失物歸還的報(bào)酬也沒有明確規(guī)定,具體標(biāo)準(zhǔn)還需要法官自由裁量。
但一般應(yīng)當(dāng)符合:下不低于完成行為人為此付出的費(fèi)用等成本,上不高于懸賞廣告人因此而獲得的最高利益。
如歸還遺失物的,不能低于拾得人的保管費(fèi)用、返還費(fèi)用,不宜高于遺失物本身的價(jià)值。
總之,應(yīng)以生活之常識(shí)、常理,按照公平原則合理確定報(bào)酬的數(shù)額。
(2)完成懸賞廣告行為所產(chǎn)生的成果的歸屬。
一般的完成懸賞廣告行為都會(huì)產(chǎn)生成果,有的成果不能獨(dú)立存在,如提供線索破案,結(jié)果是破案,但不能作為獨(dú)立價(jià)值而確定其歸屬;有的成果則可能成為法律上承認(rèn)的獨(dú)立價(jià)值的財(cái)產(chǎn),如文稿、商標(biāo)、專利等等。
那么這些完成行為的人取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)后,這些完成行為之成果該如何確定其歸屬Z參考各國(guó)立法例,原則上這些成果的歸屬應(yīng)按照懸賞廣告的約定處理。
懸賞廣告沒有約定的,原則上歸行為人所有。
四、懸賞廣告的適用范圍 懸賞廣告在兩種情況下效力受到限制:一是對(duì)于懸賞廣告確定的行為完成負(fù)有特定合同義務(wù)的人;二是對(duì)于完成懸賞廣告確定的行為負(fù)有法定義務(wù)的人。
?。ㄒ唬?duì)于懸賞廣告約定的行為負(fù)有特定的合同義務(wù) 根據(jù)懸賞廣告人與相對(duì)人的合同約定,該合同相對(duì)人對(duì)完成懸賞廣告中的行為負(fù)有合同義務(wù)的,則該相對(duì)人完成懸賞廣告的行為,同時(shí)也是其履行與懸賞廣告人合同義務(wù)的行為,這就產(chǎn)生同一行為滿足兩個(gè)法律關(guān)系的情形。
此種情形,應(yīng)當(dāng)采用特別約定優(yōu)先的原則,該合同相對(duì)人只能按照其與懸賞廣告人之間單獨(dú)的合同約定承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利義務(wù),而不適用懸賞廣告取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
比如,游泳場(chǎng)館按照其與顧客簽訂的合同,負(fù)有在顧客游泳過程中出現(xiàn)緊急情況的救助義務(wù),不能因?yàn)槠溥M(jìn)行的救助行為與懸賞廣告約定的行為一致,而要求取得報(bào)酬。
?。ǘ┬袨槿素?fù)有完成該行為的法定義務(wù) 行為人負(fù)有完成該行為的法定義務(wù)的,行為人完成懸賞廣告的行為,不能依據(jù)懸賞廣告取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
行為人負(fù)有完成懸賞廣告行為的法定義務(wù)的情形相對(duì)較多。
主要包括以下幾種: 1.國(guó)家公職人員依據(jù)法律規(guī)定,履行其職務(wù)的行為,即使與懸賞廣告所指定的行為一致,也不能依據(jù)懸賞廣告取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
因?yàn)閲?guó)家機(jī)關(guān)工作人員,依法承擔(dān)著履行好職責(zé)的法定義務(wù),即使沒有懸賞廣告也應(yīng)當(dāng)完成其職責(zé)。
如果允許懸賞廣告適用于國(guó)家機(jī)關(guān)人員履行公職的行為,其結(jié)果會(huì)導(dǎo)致公權(quán)力行使如同交易,不利于維護(hù)公權(quán)機(jī)關(guān)的形象,同樣,如果允許適用懸賞廣告,也與公權(quán)力之性質(zhì)相違背。
公安機(jī)關(guān)就負(fù)有犯罪偵查和維護(hù)治安的職責(zé),破案是其法定義務(wù),不得推辭。
如《人民警察法》第19條規(guī)定:“人民警察在非工作期間,遇有其職責(zé)范圍內(nèi)的緊急情況,應(yīng)當(dāng)履行職責(zé)。
”第21條規(guī)定:“人民警察遇到公民人身、財(cái)產(chǎn)安全受到侵犯或處于其他危難情形,應(yīng)當(dāng)立即救助。
”諸如制止犯罪、追捕逃犯、捉拿盜賊、尋找價(jià)值重大的遺失物、解救人質(zhì)等都屬于其職責(zé)范圍內(nèi)的緊急情況,警察完成以上工作即使是在非公職期間,仍然屬于其法定職責(zé),仍然不能按照懸賞廣告請(qǐng)求支付報(bào)酬。
國(guó)家質(zhì)檢部門就應(yīng)當(dāng)對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量問題進(jìn)行檢查監(jiān)督,海事救撈局對(duì)遇險(xiǎn)漁民的救助也是法定職責(zé)等等。
當(dāng)然一般情況下,國(guó)家公職人員在執(zhí)行公務(wù)之外,按照懸賞廣告要求完成一般的民事行為的,與其他民事主體一樣,也有權(quán)享有民事權(quán)利,在完成懸賞廣告的指定行為后可享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
2.依據(jù)法律規(guī)定負(fù)有完成某行為的義務(wù)的人,完成該行為時(shí)也不能取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
如犯罪受害人對(duì)提供破案線索的懸賞廣告,如果犯罪人提供了犯罪線索的,不能按照懸賞廣告取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
再比如,竊賊偷了人家的東西,失主尋物懸賞廣告,竊賊歸還該物的,也不能按照懸賞廣告取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
還有因其在先行為而產(chǎn)生了完成某一行為的義務(wù)的,即使完成了該行為,也不能按照懸賞廣告請(qǐng)求支付報(bào)酬,如帶未成年人去游泳,未成年人出現(xiàn)溺水,該人就負(fù)有救助的義務(wù),不能因?yàn)槠渚戎袨槎蛭闯赡耆说募覍僖笾Ц稇屹p廣告約定的報(bào)酬。
懸賞廣告適用的上述例外情形,為一般通例。
現(xiàn)實(shí)中也經(jīng)常見到如犯罪受害人家屬獎(jiǎng)賞破案的警察的情況,獎(jiǎng)賞負(fù)有法定或者合同義務(wù)的人的情形。
此種獎(jiǎng)賞原則上屬于道德層面,由當(dāng)事人自愿履行。
如果人民法院受理此類案件,除非當(dāng)事人在懸賞廣告中明確確定不適用上述例外,一般不宜支持支付報(bào)酬的請(qǐng)求。
五、懸賞廣告的幾個(gè)特殊問題 (一)數(shù)人完成懸賞廣告行為的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)問題 實(shí)踐中數(shù)人完成懸賞廣告行為的,如何確定報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)問題,是實(shí)務(wù)中經(jīng)常遇到的問題。
一般可分以下情形分別處理: 1.?dāng)?shù)人先后分別完成該行為的,除非懸賞廣告中有特別約定,一般應(yīng)由先完成該行為的人取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán),后完成行為人不能取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
2.?dāng)?shù)人共同完成該行為或者同時(shí)分別完成該行為的,由該數(shù)個(gè)行為人共同取得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán),每人有權(quán)獲得報(bào)酬的相等部分。
?。ǘ屹p廣告的撤回問題 允許懸賞人于一定條件下撤回懸賞廣告,是各國(guó)和地區(qū)通行的做法。
如《德國(guó)民法典》第658條規(guī)定:“到行為實(shí)施時(shí)為止,懸賞廣告可以被撤回。
只有在撤回被以與懸賞廣告相同的主要公告,或者以特別的通知進(jìn)行撤回時(shí),撤回才有效力。
”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第165條第1項(xiàng)規(guī)定:“預(yù)定報(bào)酬之廣告,如于行為完成前撤回時(shí),除廣告人證明行為不能完成其行為外,對(duì)于行為人因該廣告善意所受之損害,應(yīng)負(fù)賠償之責(zé)。
但以不超過預(yù)定報(bào)酬額為限。
” 懸賞廣告的撤回,在時(shí)間上各國(guó)和地區(qū)規(guī)定并不一致。
德國(guó)以行為實(shí)施前為必要,而瑞士、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)則以行為完成前為必要。
按契約說,承諾成立前,要約可以撤回,我國(guó)《合同法》對(duì)此有規(guī)定。
所以,懸賞廣告原則上應(yīng)以行為完成前為時(shí)間上的限制。
如果行為已經(jīng)完成,則懸賞廣告已經(jīng)完成生效,即不能再撤回要約,只能是撤銷懸賞廣告,其后果也是合同違反而非違反要約。
懸賞廣告撤回,在形式上應(yīng)當(dāng)以不低于懸賞廣告方式。
撤回懸賞廣告應(yīng)當(dāng)采用與懸賞廣告相同或者優(yōu)于懸賞廣告方式的形式,才能產(chǎn)生撤回的效力。
如果不能符合此項(xiàng)要件,則懸賞廣告的撤回不產(chǎn)生法律效力,懸賞廣告仍然有效。
但對(duì)于明知已經(jīng)撤回的行為人,該撤回有效。
懸賞廣告撤回,在法律效果上,按照撤回的情況而有不同。
如果是在行為實(shí)施前撤回的,由于行為并未發(fā)生,懸賞廣告失效后,不會(huì)產(chǎn)生其他法律后果。
如果撤回于行為完成前進(jìn)行,懸賞廣告失效后,依懸賞廣告實(shí)施一定行為的人,因懸賞廣告被撤回而遭受的損失,可以請(qǐng)求懸賞廣告人給予賠償,賠償額以懸賞廣告約定的報(bào)酬額為限。
如果懸賞廣告人能夠證明,該行為根本不可能完成的,則不承擔(dān)賠償責(zé)任。
民法中的“法鎖”是什么
《法學(xué)階梯》認(rèn)為:債為法鎖,可謂精辟。
《優(yōu)帝法學(xué)綱要》也說:債是依國(guó)法得使他人為一定給付的法鎖。
債的含義有三,分別為債是債權(quán)人和債務(wù)人之間的強(qiáng)制權(quán)利義務(wù)關(guān)系(“法鎖”);債的標(biāo)的是給付(“使他人為一定給付”);債受法律保護(hù)(“依國(guó)法”)。
這一格言述及的是債的含義的第一個(gè)方面,債權(quán)人和債務(wù)人由于依法產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系如同一把鎖一樣將雙方緊密聯(lián)系在一起,掙而不脫,是謂“法鎖”。
尤其是債務(wù)人,必須履行債務(wù),不得逃避。
私人 之間關(guān)于權(quán)利義務(wù)的約定何以能夠成為法律上的債,并且如同法律上的“鎖”那樣具有巨大約束力,一方違背必須承擔(dān)責(zé)任
究其原因,還是因?yàn)閭旧砑词且环N保障履行義務(wù)的法律約束,債權(quán)人享受權(quán)利、債務(wù)人履行義務(wù)都是一種戴著“法鎖”起舞的行為,他們只能在一定范圍活動(dòng),至遠(yuǎn)不能脫離“法鎖”的拘束。
債消滅之前,這種拘束勢(shì)必緊緊箍在當(dāng)事人頭上,如果企圖掙脫債的束縛,法律將以強(qiáng)制力予以懲罰。
這種懲罰越嚴(yán)厲,這把無形之鎖的拘束力就越大。
債的理論發(fā)展到今天,對(duì)于某些問題爭(zhēng)論頗多,如債的本質(zhì)、債的標(biāo)的、債能否成為侵權(quán)的客體等等,但“債為法鎖”這一經(jīng)典語句,以及它所揭示出的債的含義,一直為人們所認(rèn)同。
法律宣傳書簽怎么做
簽形狀可以看制作者喜好,便捷為主容一定要簡(jiǎn)明扼要,選取一民息相關(guān)的法律常識(shí),比如債權(quán)債務(wù)糾紛,婚姻糾紛,勞務(wù)糾紛,正反面一面寫上相關(guān)的法條,另一面寫上司法解釋和律師建議,向群眾免費(fèi)發(fā)放,普及司法知識(shí)。